北交所董事長徐明建言公司法修訂：公眾公司和非公眾公司應當入法

    去年12月20日，十三屆全國人大常委會第三十二次會議審議通過《中華人民共和國公司法（修訂草案）》，向社會公開征求意見，獲各界積極建言。近日，北京證券交易所董事長徐明撰文表示，公眾公司與非公眾公司問題對公司立法和實踐具有極大的現(xiàn)實意義，本次公司法的修訂應明確公眾公司和非公眾公司的法律地位，突出其差異性，將相關規(guī)定在公司法中加以明確。

    公眾公司、非公眾公司入法

    具有必要性和可行性

    徐明在文中表示，縱觀國內外的公司立法和實踐，將公眾公司、非公眾公司規(guī)定于公司法中具有現(xiàn)實意義，其入法既必要又可行。

    他認為，第一，公眾公司、非公眾公司入法能進一步強化公眾公司、非公眾公司在公司法、證券法的法律地位，進一步彰顯二者的差異性。在證券法中，公眾公司的法律約束和監(jiān)管部門的監(jiān)督管理都要比非公眾公司嚴格得多，相關當事人應承擔的責任也大得多。

    第二，公眾公司、非公眾公司入法便于對投融資雙方的差異化安排。對融資者而言，公眾公司具有更廣泛的融資對象、更大的融資規(guī)模、更合理的融資價格，以及更好的流動性。對投資者而言，公眾公司具有更透明的信息披露、更高的交易效率、更充分的價格發(fā)現(xiàn)，公司質量更能得到保障。

    第三，公眾公司、非公眾公司入法更加有利于對中小股東的保護。公眾公司外部股東、中小股東多，持股比例低、維權能力弱，更難僅憑一己之力通過參與公司治理或提起訴訟等方式獲得充分保護，需要法律對公眾公司的股東投入更大的保護力度、需要更多的行政力量介入。

    第四，公眾公司、非公眾公司入法是海外公司立法和實踐較為普遍的做法，越來越為各國和地區(qū)所接受。

    第五，公眾公司、非公眾公司入法在我國具有立法和實踐基礎。經過不斷實踐，我國已形成了大量涉及上市公司的法律法規(guī)、規(guī)章制度和證券自律監(jiān)管機構的相關規(guī)定，以及非上市公眾公司的系列證券監(jiān)管規(guī)章制度。

    入法要從形式、內容兩方面考慮

    徐明表示，將公眾公司、非公眾公司規(guī)定在公司法中，要從形式和內容兩方面加以考慮。在形式上應對公眾公司、非公眾公司專章規(guī)定，在內容上要充分考慮公眾公司與非公眾公司的差異性，明確公眾公司、非公眾公司的概念、特征、類型、監(jiān)管要求等。

    首先要制定公眾公司和非公眾公司專章，并將目前的公司形態(tài)及相關內容分別納入公司法中。徐明認為，公司法的修改邏輯之一是應以建立公眾公司為主軸，圍繞公眾公司這一核心，引入公眾公司和非公眾公司等相關概念，專章規(guī)定公眾公司和非公眾公司，并將目前的公司形態(tài)及相關內容分別納入。

    其次要明確公眾公司、非公眾公司的概念和特征。公眾公司概念的內涵在于它的“公眾性”，在外延上表現(xiàn)為“公開發(fā)行”“公開交易”和“一定規(guī)模的股東”。與此相對應的，非公眾公司是指非公開發(fā)行、非公開交易、股東人數受到一定限制的股份有限公司和其他類型的公司。兩者在特征上差異是明顯的。

    其中，公眾公司具有股份性、非公眾公司具有人合性；公眾公司具有公眾性和公開性，非公眾公司具有隱蔽性；公眾公司具有兩權分離性，非公眾公司具有兩權混同性；公眾公司具有嚴管性、非公眾公司具有監(jiān)管弱化性。

    同時，還需明確公眾公司、非公眾公司的類型及監(jiān)管要求。公眾公司在具體類型上主要為上市公司，股票在全國性證券交易場所交易的公司即掛牌公司，以及公眾化股份公司三大類。非公眾公司在具體類型上主要包括非公眾化股份公司、有限責任公司和其他非公眾公司三大類。

    對公眾公司應嚴格監(jiān)管

    徐明在文章中提到，公司法引入公眾公司、非公眾公司后，二者在法律規(guī)定和監(jiān)管要求上應有明顯的差異。與非公眾公司相比，公司法對公眾公司的法律規(guī)定和監(jiān)管要求應更加嚴格，與之相對應，非公眾公司可回歸人合性本質，尊重公司自治，賦予非公眾公司股東一定的自主權。對公眾公司的嚴格監(jiān)管主要體現(xiàn)在四方面。

    一是嚴格“三會一層”運作。要求公眾公司設置符合公司治理機制要求的“三會一層”制度，明晰相關主體的職責、議事規(guī)則和議事內容。

    二是嚴格信息披露要求。進一步完善公眾公司與公眾股東、中小股東的關系管理，建立公眾公司與公眾股東、中小股東的聯(lián)絡溝通渠道。

    三是進一步規(guī)定特殊治理機制。為防止大股東、控股股東、實際控制人利用優(yōu)勢地位和控制權進行關聯(lián)交易、對外擔保等，進一步規(guī)定股東大會重大事項表決的關聯(lián)方回避機制和中小股東單獨計票要求，充分利用累積投票權、類別股等特別表決權機制；為防止大股東、控股股東、實際控制人掌控、影響和干擾董事會，積極發(fā)揮獨立董事等特別治理機制作用，進一步約束和規(guī)范大股東、控股股東、實際控制人行為。

    四是加強注重中小股東權益保護機制。吸收新證券法已規(guī)定的相關中小股東的保護機制，確認國家設立的投資者保護機構的地位和作用，確認先行賠付制度、訴訟代表人機制、委托公開征集權制度和糾紛調解制度、訴訟救濟機制等相關制度。將這一制度由證券法適用于上市公司擴大到公眾公司。