本報記者 吳曉璐
去年10月9日《國務(wù)院關(guān)于進一步提高上市公司質(zhì)量的意見》(以下簡稱《意見》)正式發(fā)布以來,資本市場改革進入“深水區(qū)”,各項基礎(chǔ)制度的建設(shè)取得了積極成效。但提高上市公司質(zhì)量是一項長期性、系統(tǒng)性工程,需要持續(xù)推進。提高上市公司質(zhì)量的下一步行動也備受市場關(guān)注。
記者獲悉,當前監(jiān)管層正在加速推進《上市公司監(jiān)督管理條例》(簡稱《條例》)的制定工作,這也是下一階段提高上市公司質(zhì)量工作的重要內(nèi)容之一。
多位接受《證券日報》記者采訪的市場人士表示,目前,出臺《條例》時機已經(jīng)基本成熟。承接上位法,條例可以更加細化地規(guī)范上市公司行為,構(gòu)建更加成熟、更加定型的上市公司監(jiān)管體系,切實提高上市公司質(zhì)量。另外,借助企業(yè)破產(chǎn)法(以下簡稱破產(chǎn)法)修訂和《條例》出臺的契機,可以進一步完善上市公司破產(chǎn)重整規(guī)則,對重整前、中、后進行全鏈條監(jiān)管。
上市公司監(jiān)管條例
出臺時機成熟
目前,我國上市公司已經(jīng)接近5000家,隨著提高上市公司質(zhì)量各項舉措落地實施,上市公司質(zhì)量持續(xù)提升,但一些上市公司仍存在治理機構(gòu)不完善、信息披露不規(guī)范、大股東行為缺乏有效規(guī)制、董事和高管人員未能勤勉盡責等問題,亟需在行政法規(guī)層面完善有關(guān)基礎(chǔ)制度,夯實上市公司監(jiān)管的法治基礎(chǔ)。
“證券監(jiān)管部門盡管已基本建立起一套包括信息披露、公司治理、并購重組、退市等在內(nèi)的監(jiān)管規(guī)則體系,但由于位階較低,立法上存在限制,執(zhí)法上也缺乏威懾力。”證監(jiān)會上市部主任李明在第三屆西城區(qū)企業(yè)上市主題交流活動上的發(fā)言中表示,以公司治理為例,公司治理中有大量的行為范式需要明確,法律責任需要落實,但由于公司法沒有授權(quán),證券法沒有規(guī)范,證券監(jiān)管部門相關(guān)規(guī)則沒有罰則,都承載不了這些功能。唯一的路徑只能是通過制定上承兩法、下接證監(jiān)會規(guī)定的行政法規(guī)加以解決。
“原先證券法提供的法律淵源也并不完備。”談及條例起草多年但遲遲未出,北京大學(xué)法學(xué)院教授郭靂在接受《證券日報》記者采訪時表示。當前,在《公司法》、證券法框架下制定條例,從行政法規(guī)層面對證券法、《公司法》的原則性規(guī)定做出細化落實和配套安排,有利于健全上市公司監(jiān)管規(guī)則體系,形成一般規(guī)定與具體規(guī)定相互呼應(yīng)、較為完善的立法格局。
7月份,中辦、國辦印發(fā)的《關(guān)于依法從嚴打擊證券違法活動的意見》提出,加快制定修訂上市公司監(jiān)督管理條例。在《意見》出臺后的一年里,社會各方對制定《條例》的認識逐步趨于一致,認為當前制定《條例》的時機基本成熟。
“當前,出臺《條例》時機已經(jīng)基本成熟。在信披、退市等基礎(chǔ)制度進一步完善的背景下,要進一步提升上市公司質(zhì)量,也需要更嚴格的監(jiān)管,對上市公司自身的組織和行為進行全面規(guī)范,因此,《條例》的推出符合時代背景。”川財證券首席經(jīng)濟學(xué)家、研究所所長陳靂對《證券日報》記者表示。
談及《條例》出臺的意義,陳靂認為,公司治理是上市公司質(zhì)量的基礎(chǔ),當前證券法、《公司法》等法案雖對上市公司行為起著一定的約束作用,但針對性不強,缺乏一部真正面對上市公司的管理條例。因此《條例》是對這一空缺的彌補,《條例》出臺后,監(jiān)管層將有明確細致的法案做支撐,落實好對上市公司的監(jiān)管。
據(jù)記者了解,目前《條例》的制定不追求“大而全”,突出監(jiān)管重點,聚焦解決上市公司監(jiān)管日常的難點、焦點、痛點問題,在總結(jié)監(jiān)管實踐經(jīng)驗的基礎(chǔ)上,針對上市公司監(jiān)管中的薄弱環(huán)節(jié)和突出問題作出妥善安排,著力提升監(jiān)管的精準性和有效性,推動提高上市公司質(zhì)量。
建立上市公司
重整全鏈條監(jiān)管規(guī)則
自2007年破產(chǎn)法引入企業(yè)破產(chǎn)重整制度以來,特別是2012年最高院與證監(jiān)會聯(lián)合出臺《關(guān)于審理上市公司破產(chǎn)重整案件工作座談會紀要》(以下簡稱《紀要》)以來,上市公司破產(chǎn)重整制度已成為問題風險公司化解風險及提升公司質(zhì)量的重要途徑。
9月23日,最高人民法院審判委員會副部級專職委員、二級大法官劉貴祥在國新辦新聞發(fā)布會上表示,自破產(chǎn)法實施以來,人民法院共受理了85件上市公司破產(chǎn)重整案件,重鋼集團、力帆股份、鹽湖股份等就是國有企業(yè)、民營企業(yè)通過司法重整獲得新生的典型案例。
但是,破產(chǎn)法對上市公司破產(chǎn)并無特別規(guī)定。“上市公司破產(chǎn)實踐中,在證券市場監(jiān)管與破產(chǎn)司法程序銜接、股東大會與債權(quán)人委員會的決策機制平衡、進入破產(chǎn)程序后的信息披露、上市公司關(guān)聯(lián)企業(yè)合并重整程序等方面缺乏明晰規(guī)定。”8月18日,全國人大常委會副委員長王東明在第十三屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第三十次會議上作《全國人民代表大會常務(wù)委員會執(zhí)法檢查組關(guān)于檢查<中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法>實施情況的報告》時提出。
目前,破產(chǎn)法修改已經(jīng)納入十三屆全國人大常委會立法規(guī)劃。王東明在上述報告中表示,加快破產(chǎn)法修改工作。對執(zhí)法檢查中發(fā)現(xiàn)的企業(yè)破產(chǎn)法律制度不適應(yīng)發(fā)展需要的方面,要盡快修改,對于自然人破產(chǎn)、金融機構(gòu)破產(chǎn)、上市公司破產(chǎn)等問題,在修法中做好研究論證,積極回應(yīng)實踐需要。
北京大成律師事務(wù)所高級合伙人鄭志斌在接受《證券日報》記者采訪時表示,證券監(jiān)管機構(gòu)需要建立上市公司破產(chǎn)重整前、中、后的完整監(jiān)管鏈條。首先,在重整受理階段,優(yōu)化對存在違規(guī)擔保和大股東資金占用情形公司的監(jiān)管,采取有效措施督促責任方及時整改,消除不良影響。其次,在審理階段,需要強化上市公司破產(chǎn)重整的信息披露,對重整各個階段提出信息披露要求;還需要審查重整計劃,注重維護投資者權(quán)益,健全公司治理結(jié)構(gòu)。最后,在后重整階段,需要加大對重整后上市公司在“恢復(fù)期”內(nèi)的監(jiān)管表現(xiàn),密切關(guān)注其財務(wù)指標、股價的波動變化情況,以及違規(guī)事項的解決方式與解決效果。
“如上市公司重整過程中,公司治理結(jié)構(gòu)問題依然是盲點。當前,上市公司進入重整之后,更多的是管理人接管模式,原有的公司董事會、股東會基本處于停擺狀態(tài)。但是,不同于破產(chǎn)清算,雖然破產(chǎn)重整的企業(yè)進入了司法重整程序,但是公司主體還在,也在正常經(jīng)營,公司治理架構(gòu)也在,所以,管理人、債權(quán)人會議與董事會等對公司經(jīng)營事務(wù)的管理權(quán)如何分配,以促使重整更加平穩(wěn)、有效,需要破產(chǎn)法進行基礎(chǔ)性規(guī)定,加以明確。”鄭志斌表示,也可以在《條例》中制定更加細化的規(guī)定。
對于如何進一步完善上市公司破產(chǎn)重整制度,中信證券全球并購業(yè)務(wù)負責人、董事總經(jīng)理李黎接受《證券日報》記者采訪時表示,資本市場對于重整成功判斷的一個重要標準是重整后上市公司后續(xù)經(jīng)營安排,因此涉及上市公司的破產(chǎn)重整方案制定過程中可以考慮更多的資本市場對上市公司未來經(jīng)營方案的意見。其中,證券公司可以利用自身優(yōu)勢發(fā)揮更多作用。
有關(guān)專家表示,從以下四方面完善上市公司破產(chǎn)重整監(jiān)管規(guī)則體系,優(yōu)化監(jiān)管模式,提升重整監(jiān)管效能:
一是建議推動上市公司破產(chǎn)重整相關(guān)立法修法工作。
二是建議與最高院共同修訂《紀要》。優(yōu)化與法院的工作銜接機制。
三是建議交易所制定重整信息披露指引。
四是建議充分發(fā)揮證監(jiān)局、交易所、中小投服各自監(jiān)管優(yōu)勢,強化部門聯(lián)動增強監(jiān)管合力。
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