違規(guī)信披小心“人財(cái)兩失”！上海首例信披違規(guī)入刑，虛假陳述上市公司還可能面臨有新證券法撐腰的投資者高額索賠

    4月10日，上海首例違規(guī)披露重要信息案一審宣判！

    上市公司：中毅達(dá)（600610）

    違法行為：虛增業(yè)績(jī)、虛構(gòu)利潤(rùn)

    被判罪名：違規(guī)披露重要信息罪

    總經(jīng)理、副董事長(zhǎng)：有期徒刑一年，緩刑一年，并處罰金人民幣二十萬(wàn)元

    財(cái)務(wù)總監(jiān)、董秘：有期徒刑六個(gè)月，緩刑一年，并處罰金人民幣十萬(wàn)元

    財(cái)務(wù)經(jīng)理：拘役三個(gè)月，緩刑三個(gè)月，并處罰金人民幣五萬(wàn)元

    子公司高管：拘役三個(gè)月，緩刑三個(gè)月，并處罰金人民幣五萬(wàn)元

    行政處罰：行政處罰前置

    證監(jiān)會(huì)上海監(jiān)管局行政處罰決定書：認(rèn)定中毅達(dá)2015年第三季度報(bào)告虛增營(yíng)業(yè)收入7267萬(wàn)元，占當(dāng)期披露的營(yíng)業(yè)收入的50.24%，虛增利潤(rùn)總額1，063.89萬(wàn)元，占當(dāng)期披露的利潤(rùn)總額的81.35%，決定，1.對(duì)中毅達(dá)給予警告，并處以50萬(wàn)元罰款；2.對(duì)林某給予警告，并處以20萬(wàn)元罰款；3.對(duì)任某給予警告，并處以20萬(wàn)元罰款；4.對(duì)盛某給予警告，并處以20萬(wàn)元罰款；5、對(duì)吳某給予警告，并處以20萬(wàn)元罰款。

    據(jù)證事聽君了解，該案系上海市首例違規(guī)披露重要信息罪案件，也是上海三中院依據(jù)上海高院2020年1月31日下發(fā)的《關(guān)于跨行政區(qū)劃人民法院金融刑事案件管轄的規(guī)定》依法審理的首起金融刑事案件。

    法院解釋

    《中華人民共和國(guó)刑法》第一百六十一條規(guī)定，依法負(fù)有信息披露義務(wù)的公司、企業(yè)向股東和社會(huì)公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實(shí)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，或者對(duì)依法應(yīng)當(dāng)披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露，嚴(yán)重?fù)p害股東或者其他人利益，或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下罰金。

    根據(jù)最高人民檢察院、公安部《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》第六條的相關(guān)規(guī)定，虛增利潤(rùn)達(dá)到當(dāng)期披露的利潤(rùn)總額30%以上的，應(yīng)予刑事立案追訴。本案中，上海某股份公司作為依法負(fù)有信息披露義務(wù)的上市公司，作為信息披露人應(yīng)當(dāng)根據(jù)《上市公司信息披露管理辦法》的規(guī)定，真實(shí)、準(zhǔn)確、完整、及時(shí)地披露信息，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。然而，上海某股份公司將由其他公司完成的工程收入計(jì)入季度報(bào)表，虛增利潤(rùn)占同期披露利潤(rùn)總額的81.35%，虛增凈利潤(rùn)將虧損披露為盈利，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國(guó)刑法》的規(guī)定，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰。鑒于四名被告人均具有自首情節(jié)，自愿認(rèn)罪且均繳納了罰款或罰金，故法院對(duì)其作出相應(yīng)的刑事處罰。

    證監(jiān)會(huì)重拳出擊信披違規(guī)行為

    近日，國(guó)務(wù)院金融穩(wěn)定發(fā)展委員會(huì)召開第二十五次會(huì)議強(qiáng)調(diào)，堅(jiān)決打擊資本市場(chǎng)各種造假和欺詐行為。而今年以來(lái)，證監(jiān)會(huì)繼續(xù)對(duì)虛假陳述等信披違規(guī)行為重拳出擊。

    證事聽君據(jù)證監(jiān)會(huì)網(wǎng)站統(tǒng)計(jì)，截至4月13日，年內(nèi)證監(jiān)會(huì)及地方證監(jiān)局開出33張行政處罰決定書，其中13張涉及信披違規(guī)，占比39.39%，接近四成。

    上述13張信披違規(guī)罰單中，涉及未披露關(guān)聯(lián)交易的數(shù)量最多，有7張。另外，有3張罰單觸及頂格處罰，分別涉及上市公司虛增營(yíng)收和利潤(rùn)，實(shí)控人未及時(shí)履行權(quán)益變動(dòng)報(bào)告導(dǎo)致上市公司未及時(shí)披露實(shí)控人變更，以及要約收購(gòu)中上市公司交易對(duì)手方披露信息存在虛假記載。

    另外，證事聽君據(jù)上市公司公告統(tǒng)計(jì)，3月份新證券法實(shí)施以來(lái)，截至4月13日，7家上市公司涉嫌信披違規(guī)被證監(jiān)會(huì)立案調(diào)查，其中3家涉及誤導(dǎo)性陳述。

    中山證券首席經(jīng)濟(jì)學(xué)家李湛

    新證券法的核心是全面推行注冊(cè)制，而注冊(cè)制的核心就是保證信息披露的充分、真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，對(duì)上市公司信息披露準(zhǔn)確性的要求進(jìn)一步提升。預(yù)計(jì)下一步監(jiān)管將重點(diǎn)強(qiáng)化發(fā)行人及其控股股東、實(shí)際控制人的信息披露責(zé)任，引導(dǎo)上市企業(yè)自愿披露對(duì)投資者投資決策確有價(jià)值的信息。

    投資者索賠金額將成倍增長(zhǎng)

    新證券法不僅提高了行政處罰金額，也激活了虛假陳述案件的中國(guó)特色證券集體訴訟制度，投資者索賠金額將成倍增長(zhǎng)。新證券法從提高違法違規(guī)成本層面，促進(jìn)上市公司充分披露信息，證券服務(wù)機(jī)構(gòu)更加誠(chéng)信守法。

    4月9日，《中共中央國(guó)務(wù)院關(guān)于構(gòu)建更加完善的要素市場(chǎng)化配置體制機(jī)制的意見》提出，完善投資者保護(hù)制度，推動(dòng)完善具有中國(guó)特色的證券民事訴訟制度。3月份，上海金融法院發(fā)布了《上海金融法院關(guān)于證券糾紛代表人訴訟機(jī)制的規(guī)定》，是全國(guó)法院首個(gè)關(guān)于證券糾紛代表人訴訟制度實(shí)施的具體規(guī)定。

    在集體訴訟下，投資者索賠金額將會(huì)增長(zhǎng)多少倍？

    以全國(guó)首例實(shí)施證券糾紛示范判決機(jī)制的方正科技虛假陳述案為例，2017年，中國(guó)證監(jiān)會(huì)[2017]43號(hào)《行政處罰決定書》對(duì)方正科技公司及其他相關(guān)責(zé)任人作出行政處罰，認(rèn)為方正科技公司等對(duì)關(guān)聯(lián)交易具有信息披露違法行為。

    廣和律師事務(wù)所合伙人孫若偉

    根據(jù)法院判決，在2005年3月19日到2015年11月20日買入、且在2015年10月20日當(dāng)日或之后賣出或者持有股票產(chǎn)生虧損的投資者，都可以向方正科技起訴索賠。由于索賠條件長(zhǎng)達(dá)十年以上，所以在2015年11月19日收盤時(shí)持有方正科技股票的投資者，有很大可能都符合索賠條件。根據(jù)公司2015年三季報(bào)和2015年的年報(bào)，股東人數(shù)都超過(guò)了31萬(wàn)人。如果全部股東索賠，方正科技最后的賠付金額有可能是目前賠付金額20倍至30倍。

    據(jù)方正科技公告，截至1月19日，公司涉及證券虛假陳述責(zé)任糾紛案件共計(jì)1187件，合計(jì)訴請(qǐng)金額為2.1億元，其中已判決、已調(diào)解且已收到法院文書的案件共計(jì)1040件，訴請(qǐng)金額為1.4億元，公司需賠付的金額合計(jì)6389.24萬(wàn)元（含案件受理費(fèi)）。

    值得一提的是，由上海金融法院一審審理的方正科技虛假陳述責(zé)任糾紛案也被入選為由中國(guó)法學(xué)會(huì)案例法學(xué)研究會(huì)、最高人民法院司法案例研究院、《法律適用》、《中國(guó)法律評(píng)論》和《南方周末》聯(lián)合主辦第十五屆中國(guó)十大影響性訴訟之一。

    近年來(lái)，證券虛假陳述責(zé)任糾紛案件數(shù)量增長(zhǎng)迅速，投資者的索賠范圍也從上市公司擴(kuò)展到中介機(jī)構(gòu)。

    廣和律師事務(wù)所合伙人孫若偉

    據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，2019年40多件證券市場(chǎng)糾紛案件中，投資者將會(huì)計(jì)師事務(wù)所、證券公司等中介機(jī)構(gòu)告上法庭。隨著新證券法的實(shí)施，對(duì)于中介機(jī)構(gòu)虛假陳述方面的法律責(zé)任進(jìn)一步的明確，以后投資者起訴中介機(jī)構(gòu)，要求其承擔(dān)連帶賠償或者補(bǔ)充賠償責(zé)任的案件會(huì)進(jìn)一步的增加，中介機(jī)構(gòu)也將更加謹(jǐn)慎。

    德恒上海律師事務(wù)所合伙人陳波

    預(yù)計(jì)以后虛假陳述案件中，追究刑事責(zé)任的會(huì)增多。目前，資本市場(chǎng)虛假陳述案件的行政、民事、刑事“三位一體”追責(zé)模式已經(jīng)比較成熟。

    上市公司真實(shí)準(zhǔn)確披露信息，才能贏得投資者的信任，而信任是投資者拿出真金白銀進(jìn)行投資的前提，也是大規(guī)模資本發(fā)生和發(fā)展的前提。信披制度科學(xué)、執(zhí)行到位，資本市場(chǎng)必將欣欣向榮。