投資者保護“工具箱”不斷豐富 強化退市后權(quán)益保障

    本報記者 吳曉璐

    11月2日，中央全面深化改革委員會第十六次會議審議通過了《健全上市公司退市機制實施方案》，退市制度將迎來系統(tǒng)性修改和完善。

    然而，上市公司退市并不能“一退了之”。在退市過程中，加強對投資者權(quán)益的保護是現(xiàn)實中的一個重點和難點，尤其是因財務(wù)造假等重大違法而退市的上市公司。

    近年來，證監(jiān)會持續(xù)推動完善投資者保護機制。今年3月份實施的新證券法設(shè)立了“投資者保護”專章，從法律層面明確了先行賠付制度、欺詐發(fā)行責(zé)令回購制度和中國特色證券集體訴訟制度等一系列投資者保護制度。

    市場人士認為，上述三項投資者保護制度，是獨立并行又相互配合的，豐富了投資者保護的“工具箱”。進一步完善投資者保護機制，要求退市公司中負有責(zé)任的雙控人（即控股股東、實控人）、董監(jiān)高和中介機構(gòu)向權(quán)益受損的投資者進行賠償，對于退市后投資者權(quán)益保障具有重要作用。另外，加大對風(fēng)險警示公司的信披監(jiān)管和查處力度，可以進一步向投資者警示風(fēng)險并加大其權(quán)益保護。

    監(jiān)管層探索多項投資者保護舉措

    推動證券集體訴訟及時啟動

    三項投資者保護制度中，先行賠付制度最早付諸實踐。2015年11月份，證監(jiān)會在進一步完善新股發(fā)行制度的意見中首次提出“強化中介機構(gòu)責(zé)任，建立保薦機構(gòu)先行賠付制度”，并在《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第1號-招股說明書》中明確規(guī)定中介機構(gòu)應(yīng)作有關(guān)賠付承諾。

    目前，實踐中的“先行賠付”案件已有3例，分別為欣泰電氣、海聯(lián)訊和萬福生科，據(jù)悉，上述3例“先行賠付”案件中，共賠付3.4萬人、金額達5.09億元，賠付比例均在95%以上。

    “從現(xiàn)有的案例來看，先行賠付是相對直接、有效的投資者保護手段，速度快效率高，投資者也得到了更加充分的賠償。但是，從法律上來講，先行賠付并不是強制性的。”清華大學(xué)法學(xué)院教授湯欣對《證券日報》記者表示，監(jiān)管層可以嘗試以從輕或減輕的行政處罰等舉措，鼓勵先行賠付。

    今年7月底，中國特色證券集體訴訟制度正式出臺。此后，首例案件的選取和制度的正式落地，一直是市場關(guān)注的焦點。據(jù)證監(jiān)會消息，財務(wù)造假類案件或為證券集體訴訟重點考慮的案件類型。

    “與單獨訴訟、共同訴訟不同，由投資者保護機構(gòu)參與的證券集體訴訟，通過代表人機制、專業(yè)力量的支持以及訴訟費用減免等制度，能夠大幅度降低投資者的維權(quán)成本和訴訟風(fēng)險，有利于解決起訴難、維權(quán)貴的問題。”證監(jiān)會首席律師焦津洪曾表示。

    10月21日，證監(jiān)會主席易會滿在2020金融街論壇年會上表示，加快推動證券集體訴訟制度落地，完善投資者權(quán)利行使、保障和救濟的制度機制。

    目前，投服中心已經(jīng)健全了管理機制，建立了選案決策機制，細化了案件評估標(biāo)準(zhǔn)，完善了技術(shù)系統(tǒng)，聘請了多名公益律師，開展了訴訟模擬演練和業(yè)務(wù)培訓(xùn)等工作。

    證監(jiān)會有關(guān)部門負責(zé)人對《證券日報》記者表示，下一步，證監(jiān)會將繼續(xù)指導(dǎo)投資者保護機構(gòu)抓緊推進相關(guān)準(zhǔn)備工作，確保集體訴訟工作的依法及時啟動和平穩(wěn)落地。

    欺詐發(fā)行責(zé)令回購是科創(chuàng)板試點注冊制改革時探索創(chuàng)立的。8月21日，證監(jiān)會就《欺詐發(fā)行上市股票責(zé)令回購實施辦法（征求意見稿）》（簡稱《實施辦法》）向社會公開征求意見。

    據(jù)《實施辦法》，欺詐發(fā)行責(zé)令回購是指，股票發(fā)行人在招股說明書等證券發(fā)行文件中隱瞞重要事實或者編造重大虛假內(nèi)容，已經(jīng)公開發(fā)行并上市的，證監(jiān)會可以責(zé)令發(fā)行人回購欺詐發(fā)行的股票，或者責(zé)令負有責(zé)任的控股股東、實際控制人買回股票。據(jù)立法說明，投資者未能通過責(zé)令回購得到彌補的其他損失，仍然可以通過民事訴訟方式尋求賠償，以最大限度地保護投資者合法權(quán)益。

    投資者保護機制可配套使用

    進一步加大對風(fēng)險警示板監(jiān)管

    “退市不是‘一退了之’，尤其退市的上市公司中負有責(zé)任的雙控人、董監(jiān)高甚至負有責(zé)任的中介機構(gòu)，應(yīng)按照公司法、證券法的規(guī)定，向因退市而受到損害的投資者承擔(dān)賠償責(zé)任，民事責(zé)任規(guī)定的落實可以真正起到投資者保護的作用。”湯欣表示。

    對于先行賠付、證券集體訴訟和欺詐發(fā)行股份購回制度，湯欣表示，三者是各自不同的投資者保護制度，可以并行。而在具體實踐中，湯欣認為，假設(shè)出現(xiàn)虛假陳述案件，理想狀況下，包括發(fā)行人、雙控人和證券公司在內(nèi)的主體，如能進行充分的先行賠付，則應(yīng)當(dāng)不需要責(zé)令相關(guān)的責(zé)任人進行回購，也可能不需要民事訴訟機制。

    “但如果先行賠付沒有啟動或者賠付不充分，則監(jiān)管機構(gòu)就可能責(zé)令發(fā)行的責(zé)任人進行回購或者買回，因為責(zé)令回購在性質(zhì)上屬于監(jiān)管措施；另外也可以由受害投資者提起單獨訴訟、共同訴訟或者采取代表人訴訟形式的群體訴訟，未來如果民事訴訟的‘前置程序’取消，這種民事訴訟無需監(jiān)管機構(gòu)的協(xié)助即可啟動。”湯欣進一步解釋道。

    “退市制度的改革，需要平衡好精準(zhǔn)打擊違法行為和最大限度保護中小投資者利益。”銀河證券首席經(jīng)濟學(xué)家劉鋒亦對《證券日報》記者表示，“先行賠付、欺詐發(fā)行責(zé)令回購、證券集體訴訟等都是投資者保護機制的重要構(gòu)架，是獨立存在的，也可以相互配套使用。如責(zé)令回購之后，依舊無法覆蓋投資者的損失，還可以繼續(xù)推動證券集體訴訟。”

    此外，有市場人士建議推廣風(fēng)險警示板制度，優(yōu)化風(fēng)險警示指標(biāo)，實施分類監(jiān)管，通過差別化的監(jiān)管和交易機制，以及更嚴格的信息披露和風(fēng)險提示，保護中小投資者的合法權(quán)益。

    據(jù)記者了解，風(fēng)險警示板是對風(fēng)險警示公司進行集中統(tǒng)一監(jiān)管的安排，在上交所已運行多年，效果良好。對風(fēng)險警示板的特別安排主要包括兩點：一是進行買入限制。每戶每日購買上限為50萬股，遏制操縱市場和投機炒作行為。二是進一步加強信息披露監(jiān)管，加大風(fēng)險提示力度。

    劉鋒表示，進入風(fēng)險警示板的公司，首先已經(jīng)向投資者傳遞了高風(fēng)險的信號，即投資者損失的可能性也比較大。通過對風(fēng)險警示板實施分類監(jiān)管，督促這些高風(fēng)險公司信披更加及時、全面、充分、準(zhǔn)確，并從快從嚴從重對信披違法行為進行查處和處罰，可以進一步加大對投資者的權(quán)益保護。