公司法修訂草案二審 四方面強(qiáng)化上市公司治理

    本報(bào)記者 吳曉璐

    12月27日，公司法修訂草案提請(qǐng)十三屆全國(guó)人大常委會(huì)二次審議。據(jù)全國(guó)人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)發(fā)言人臧鐵偉介紹，與草案一審稿相比，草案二審稿主要進(jìn)行四方面修改，強(qiáng)化股東出資責(zé)任，完善公司治理，完善董事責(zé)任規(guī)定，強(qiáng)化上市公司治理。

    此次公司法修訂是第六次修改。專(zhuān)家表示，此次公司法修訂，著力于為資本市場(chǎng)制度完善，奠定公司主體法律制度基礎(chǔ)，有利于強(qiáng)化中小投資者權(quán)益保護(hù)，有利于中國(guó)特色市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)下的資本市場(chǎng)法律制度的完善。

    引入股東失權(quán)制度

    完善董事責(zé)任規(guī)定

    強(qiáng)化股東責(zé)任方面，二審稿提出，明確失權(quán)股權(quán)未轉(zhuǎn)讓或者注銷(xiāo)的，由其他股東按照出資比例繳納相應(yīng)出資；公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，股東認(rèn)繳出資加速到期；股東轉(zhuǎn)讓未屆繳資期限股權(quán)的，出讓人對(duì)受讓人未按期繳納的出資承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。

    “本次公司法修訂的亮點(diǎn)之一，便是引入股東失權(quán)制度。該制度以督促股東及時(shí)履行出資義務(wù)為目的，以失權(quán)股份的流通轉(zhuǎn)讓為手段，使公司掌握了回收未按期繳納股份的主動(dòng)權(quán)，保障了公司資本的充實(shí)。”中國(guó)政法大學(xué)教授李建偉對(duì)《證券日?qǐng)?bào)》記者表示。

    完善董事責(zé)任規(guī)定方面，二審稿提出，明確董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行職務(wù)，因故意或者重大過(guò)失，給他人造成損害的，除公司應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任外，董事、高級(jí)管理人員也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。公司可以為董事投保責(zé)任保險(xiǎn)。

    “在過(guò)往的案例中，除了證券虛假陳述以外，公司運(yùn)行實(shí)踐中也存在不少董事、高管親自或者指使、縱容公司從事一些損害第三人利益的行為。”華東政法大學(xué)國(guó)際金融法律學(xué)院教授鄭彧對(duì)《證券日?qǐng)?bào)》記者表示，因此，本次公司法的修訂其實(shí)是在證券法規(guī)定的證券虛假陳述過(guò)錯(cuò)推定責(zé)任以外，針對(duì)更大范圍內(nèi)董事、高管在日常經(jīng)營(yíng)過(guò)程中超越自身職權(quán)，單獨(dú)或者與公司合謀而給公司以外的第三方造成損害的一種賠償責(zé)任設(shè)定，是立法者針對(duì)我國(guó)公司結(jié)構(gòu)的運(yùn)行現(xiàn)狀與“權(quán)利-義務(wù)”結(jié)構(gòu)相對(duì)失衡的一種立法應(yīng)對(duì)。

    清華大學(xué)法學(xué)院教授湯欣對(duì)《證券日?qǐng)?bào)》記者表示，“一審稿中此處規(guī)定董事和高管承擔(dān)連帶責(zé)任，本次根據(jù)學(xué)者建議，未強(qiáng)調(diào)責(zé)任的連帶性質(zhì)，便于法院根據(jù)個(gè)案中的具體情況進(jìn)行個(gè)案中的具體判斷，可以判定董事高管承擔(dān)連帶責(zé)任、比例責(zé)任、補(bǔ)充責(zé)任、限額責(zé)任等多種性質(zhì)的責(zé)任。”

    “本次二審稿對(duì)董事責(zé)任的完善在很大程度上是一種突破，但對(duì)于董事在故意或重大過(guò)失情形下的擔(dān)責(zé)形式問(wèn)題還存有爭(zhēng)議，究竟是單獨(dú)承擔(dān)責(zé)任、與公司一道承擔(dān)連帶責(zé)任抑或承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任，有待進(jìn)一步商討。”李建偉表示。

    上市公司獨(dú)董制度將優(yōu)化

    明確審計(jì)委員會(huì)“監(jiān)督”定位

    二審稿強(qiáng)化上市公司治理，主要是四方面：授權(quán)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對(duì)上市公司獨(dú)立董事具體管理辦法作出規(guī)定；增加上市公司審計(jì)委員會(huì)職權(quán)規(guī)定；禁止違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定，代持上市公司股票；上市公司控股子公司不得取得該上市公司股份。

    在公司法修訂期間，上市公司治理的一大熱點(diǎn)話題便是獨(dú)立董事制度的再完善。李建偉表示，二審稿提及了上市公司獨(dú)立董事的具體管理辦法，并配合簡(jiǎn)化公司董事類(lèi)型為獨(dú)立董事與非獨(dú)立董事兩類(lèi)，避免了外部董事、獨(dú)立董事、非執(zhí)行董事等立法用語(yǔ)的重疊，為獨(dú)董制度的進(jìn)一步優(yōu)化打下了基礎(chǔ)。

    上市公司審計(jì)委員會(huì)方面，據(jù)記者了解，2018年證監(jiān)會(huì)修訂發(fā)布的《上市公司治理準(zhǔn)則》中，明確上市公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)設(shè)立審計(jì)委員會(huì)，并對(duì)審計(jì)委員會(huì)職責(zé)作了強(qiáng)化。

    湯欣表示，審計(jì)委員會(huì)是上市公司董事會(huì)下設(shè)委員會(huì)中最重要者之一，以立法形式確定其地位、充實(shí)其職責(zé)既符合A股上市公司的現(xiàn)有治理實(shí)踐、又符合國(guó)際慣例，還因應(yīng)了草案中對(duì)于設(shè)置監(jiān)事（會(huì)）“選擇制”的方案，具有重要意義。二審稿提出，明確審計(jì)委員會(huì)行使監(jiān)事會(huì)職權(quán)的公司可以不設(shè)置監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事。

    “在上市公司董事會(huì)內(nèi)部，審計(jì)委員會(huì)可謂是保障公司財(cái)務(wù)信息乃至所有的披露信息真實(shí)的第一道屏障，擔(dān)負(fù)著極為至關(guān)重要的治理職責(zé)。”李建偉表示，審計(jì)委員會(huì)的委員一般也是清一色的獨(dú)立董事?lián)?，并由?cái)務(wù)專(zhuān)業(yè)人士出身的獨(dú)立董事?lián)?dāng)主席，故而也是獨(dú)立董事行使治理職能的首要平臺(tái)。此次二審稿增加上市公司審計(jì)委員會(huì)的職權(quán)規(guī)定，強(qiáng)化其職能，既可以視為提升公司治理水平的重要舉措，也可以視為強(qiáng)調(diào)發(fā)揮獨(dú)立董事獨(dú)特功能的主要舉措。另外，二審稿明確董事會(huì)設(shè)立審計(jì)委員會(huì)的，可以選擇不再設(shè)立監(jiān)事會(huì)，可見(jiàn)審計(jì)委員會(huì)的職能也是被定位為監(jiān)督，這與審計(jì)委員會(huì)的組織預(yù)設(shè)是相匹配的。

    鄭彧表示，在設(shè)置了審計(jì)委員會(huì)并且其成員過(guò)半數(shù)為非執(zhí)行董事的上市公司中可以不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事，從而使得審計(jì)委員會(huì)替代原有的監(jiān)事會(huì)成為可以監(jiān)督公司董事會(huì)日常運(yùn)作和高管履職的“監(jiān)督機(jī)構(gòu)”，不僅可以負(fù)責(zé)對(duì)公司財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)的監(jiān)督，還可以行使公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

    立法層面明確禁止

    股權(quán)代持及子公司持股

    談及二審稿中“禁止違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定，代持上市公司股票”，李建偉表示，上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)應(yīng)該透明、真實(shí)，因?yàn)檫@不僅涉及資本市場(chǎng)信息披露的基礎(chǔ)，也關(guān)涉到廣大中小投資者的投資利益保護(hù)。商事司法與上市公司監(jiān)管層面對(duì)于上市公司的股權(quán)代持一直持比較嚴(yán)厲的否定態(tài)度。此次公司法從立法層面對(duì)上市公司股權(quán)代持嚴(yán)格規(guī)制，意義重大。

    “證券法作為監(jiān)管法也要求了在上市過(guò)程中信息披露義務(wù)人對(duì)于其所披露的信息真實(shí)、準(zhǔn)確、完整的法定性要求，因此，本次規(guī)定代持上市公司股票違法只不過(guò)是消除原先只是通過(guò)人民法院的司法裁判口徑進(jìn)行‘法律解釋’的爭(zhēng)議，進(jìn)一步明確了立法者對(duì)于上市公司股票代持違法性的立場(chǎng)，統(tǒng)一法律口徑。”鄭彧表示。

    對(duì)于上市公司控股子公司不得取得該上市公司股份，專(zhuān)家認(rèn)為有助于上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)清晰。

    “這主要是為了防止交叉持股。”德恒上海律師事務(wù)所合伙人陳波對(duì)《證券日?qǐng)?bào)》記者表示，“子公司持股，實(shí)際上是上市公司持有自己的股份，是否有表決權(quán)、是否分紅，會(huì)相應(yīng)引起一系列的復(fù)雜問(wèn)題。不允許子公司持股，有助于上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)清晰。”

    此外，本次公司法修訂中，多處內(nèi)容對(duì)資本市場(chǎng)影響較大。李建偉表示，引人注目的有引入類(lèi)別股允許各類(lèi)公司建立雙層、多層的股權(quán)結(jié)構(gòu)，以滿足各類(lèi)公司尤其上市公司多層次的多元化的股權(quán)結(jié)構(gòu)需求；引入授權(quán)資本制，更加方便各類(lèi)公司尤其大中型上市公司擴(kuò)充資本；引入簡(jiǎn)易減資制度，使得公司資本制度更加靈活；對(duì)于公司分紅制度添加了不少規(guī)則，有望使得包括上市公司在內(nèi)的各類(lèi)公司分紅制度更加規(guī)范等?？傊舜喂痉ㄐ抻営欣谥袊?guó)特色市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)下的資本市場(chǎng)法律制度的完善。