陳運(yùn)森：全國首例投保機(jī)構(gòu)股東代位訴訟案落地 對(duì)壓實(shí)“關(guān)鍵少數(shù)”責(zé)任有重要示范意義

    本報(bào)記者 吳曉璐

    近日，全國首單投保機(jī)構(gòu)股東代位訴訟落地，引起市場關(guān)注。投服中心提起的全國首例投保機(jī)構(gòu)代位訴訟大智慧案及其衍生訴訟，因控股股東全額賠償損失，兩案大智慧公司將共獲賠約3.35億元。

    此前，中央財(cái)經(jīng)大學(xué)教授、投服中心持股行權(quán)專家委員會(huì)委員陳運(yùn)森依管轄法院審理安排，接受投服中心的委托，作為大智慧案專家輔助人，就該案件涉及的會(huì)計(jì)、審計(jì)問題發(fā)表意見。對(duì)于全國首單投保機(jī)構(gòu)股東代位訴訟案件，陳運(yùn)森撰文表示，投服中心發(fā)起的大智慧股東代位訴訟案作為全國首例投保機(jī)構(gòu)股東代位訴訟案件，對(duì)于壓實(shí)相關(guān)主體，特別是“關(guān)鍵少數(shù)”責(zé)任具有重要的示范意義。

    大智慧案涉及時(shí)間較長，最初是由于其2013年年度報(bào)告存在虛增利潤、調(diào)減成本費(fèi)用、通過股權(quán)購買虛增收入等信息披露違法行為，導(dǎo)致公司股價(jià)暴跌，給投資者帶來了巨大的損失。

    2016年7月份，證監(jiān)會(huì)對(duì)大智慧下達(dá)《行政處罰決定書》，對(duì)其及相關(guān)涉事人員進(jìn)行行政處罰。2019年4月份，公司控股股東及實(shí)際控制人張長虹被公安機(jī)關(guān)拘留和接受調(diào)查。投服中心作為證監(jiān)會(huì)依法設(shè)立的投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)及持有大智慧公司100股股票，2021年4月投服中心向大智慧公司發(fā)送《股東質(zhì)詢建議函》，建議公司向相關(guān)責(zé)任人追償，但大智慧公司并未采納。投服中心遂以股東身份代表大智慧公司于2021年9月向上海金融法院提起股東代位訴訟。

    陳運(yùn)森表示，2005年《公司法》的全面修訂正式引入了股東代位訴訟作為私人實(shí)施機(jī)制的主要監(jiān)管手段。2020年3月份開始實(shí)施的新證券法專門增設(shè)投資者保護(hù)章節(jié)，并規(guī)定特別代表人訴訟制度，從法律上賦予了投服中心一系列職責(zé)。作為黨的十九大以來“進(jìn)一步深化放管服改革、創(chuàng)新監(jiān)管方式”的具體體現(xiàn)，投服中心具有監(jiān)管型小股東的“半公共—半私人”的監(jiān)管特質(zhì)，結(jié)合了公共實(shí)施機(jī)制的執(zhí)法威懾力，并以私人實(shí)施機(jī)制的股東身份參與公司治理。

    陳運(yùn)森認(rèn)為，大智慧案，給予我們多個(gè)角度來探討證券監(jiān)管和投資者保護(hù)的深層次問題：

    首先，上市公司與董監(jiān)高等“關(guān)鍵少數(shù)”方面，在全面注冊(cè)制背景下，上市公司需要更加遵守信息披露和會(huì)計(jì)準(zhǔn)則等規(guī)定，以確保披露的信息真實(shí)、準(zhǔn)確、全面和及時(shí)。董監(jiān)高等“關(guān)鍵少數(shù)”作為公司高層管理者，是監(jiān)管的重中之重，應(yīng)該對(duì)公司的經(jīng)營管理負(fù)責(zé)，包括信息披露的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性。如果公司存在信息披露違法行為，且董監(jiān)高等“關(guān)鍵少數(shù)”放任不管，將對(duì)投資者和證券市場造成重大影響。因此，公司應(yīng)加強(qiáng)內(nèi)部管理，建立完善的信息披露制度，嚴(yán)格遵守相關(guān)法規(guī)，董監(jiān)高等“關(guān)鍵少數(shù)”積極履行責(zé)任，及時(shí)糾正公司錯(cuò)誤信息，雙方勇于承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任與社會(huì)責(zé)任。

    其次，中介機(jī)構(gòu)在證券交易中扮演著越來越重要的角色，如會(huì)計(jì)師事務(wù)所、保薦機(jī)構(gòu)等。這些機(jī)構(gòu)需要對(duì)自己所提供的信息或服務(wù)負(fù)責(zé)，并且確保信息或服務(wù)的真實(shí)、準(zhǔn)確和完整。在服務(wù)過程中做到勤勉盡責(zé)，并保持職業(yè)懷疑，對(duì)于客戶存在的舞弊和錯(cuò)報(bào)等現(xiàn)象及時(shí)糾正，在一些存在特殊風(fēng)險(xiǎn)的審計(jì)程序例如收入、股權(quán)合并中加強(qiáng)警惕，防止企業(yè)年末突擊利潤，或者利用調(diào)整分錄虛增收入，調(diào)減成本等常見的舞弊或者錯(cuò)報(bào)行為。中介機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)保持獨(dú)立性，避免給客戶與自身造成更嚴(yán)重的損失。因此，中介機(jī)構(gòu)需要嚴(yán)格遵守相關(guān)法規(guī)，履行職責(zé)，確保信息和服務(wù)的質(zhì)量，履行中介機(jī)構(gòu)“看門人”責(zé)任。

    再次，在新證券法和全面注冊(cè)制的大背景下，投資者的知識(shí)水平和風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)需要系統(tǒng)提升。利用投保機(jī)構(gòu)加強(qiáng)投資者教育，提高投資者的知識(shí)水平和風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，是保障投資者合法權(quán)益的重要手段。在加強(qiáng)投資者教育的同時(shí)應(yīng)該在法律制度上加強(qiáng)對(duì)投保機(jī)構(gòu)代位追償?shù)囊?guī)范和完善，為投保機(jī)構(gòu)代位追償提供更加明確和穩(wěn)定的法律依據(jù)。同時(shí)，加強(qiáng)對(duì)投保機(jī)構(gòu)代位追償?shù)牟僮饕?guī)程和實(shí)踐指南的制定和完善，提高投保機(jī)構(gòu)代位追償?shù)男屎凸浴?/p>

    陳運(yùn)森表示，證券監(jiān)管和投資者保護(hù)是一個(gè)綜合性問題，需要各個(gè)實(shí)施機(jī)制之間加強(qiáng)協(xié)同合作，共同保護(hù)投資者合法權(quán)益。在全面注冊(cè)制的背景下，我國證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)需要加強(qiáng)對(duì)市場的監(jiān)管，完善監(jiān)管制度，加強(qiáng)對(duì)上市公司、中介機(jī)構(gòu)和投資者的監(jiān)管和保護(hù)，以確保我國證券市場健康穩(wěn)定的發(fā)展，保障投資者的合法權(quán)益和社會(huì)公共利益，提高我國的投資者保護(hù)水平，共同建設(shè)中國特色現(xiàn)代資本市場。

（編輯 張明富 孫倩）