康得新瀕臨退市或遭民事追責(zé) 實(shí)現(xiàn)常態(tài)化退市需市場各方形成合力

    本報(bào)記者 吳曉璐

    康得新退市已成定局！3月12日，證監(jiān)會(huì)新聞發(fā)言人就康得新退市問題答記者問時(shí)表示，根據(jù)行政處罰決定，康得新對2015年至2018年的財(cái)務(wù)報(bào)表進(jìn)行了追溯調(diào)整，更正后的報(bào)表顯示連續(xù)四年凈利潤為負(fù)，觸及重大違法強(qiáng)制退市情形，即扣除處罰認(rèn)定的造假金額后，相關(guān)財(cái)務(wù)指標(biāo)觸及終止上市標(biāo)準(zhǔn)。

    對于康得新退市中的投資者保護(hù)，證監(jiān)會(huì)新聞發(fā)言人提及，“投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)可以依法適時(shí)啟動(dòng)證券糾紛特別代表人訴訟。”這也就意味著，康得新或許將面臨投保機(jī)構(gòu)參與的中國特色證券集體訴訟的追責(zé)。

    “建立常態(tài)化退市機(jī)制”，被寫入近日獲十三屆全國人大四次會(huì)議表決通過的《中華人民共和國國民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展第十四個(gè)五年規(guī)劃和2035年遠(yuǎn)景目標(biāo)綱要》。市場人士認(rèn)為，建立常態(tài)化的退市機(jī)制，需要市場各方形成合力來共同克服阻力，應(yīng)退盡退并不意味著一退了之，而是要強(qiáng)化對違法違規(guī)行為的立體化追責(zé)。投資者應(yīng)通過合法途徑來切實(shí)保障自身的合法權(quán)益。

    虛增利潤近年來最高

    康得新造假手法極為隱蔽

    據(jù)證監(jiān)會(huì)調(diào)查，康得新通過虛構(gòu)銷售業(yè)務(wù)等方式虛增營業(yè)收入，并通過虛構(gòu)采購、生產(chǎn)、研發(fā)費(fèi)用、產(chǎn)品運(yùn)輸費(fèi)用等方式虛增營業(yè)成本、研發(fā)費(fèi)用和銷售費(fèi)用，導(dǎo)致2015年至2018年年度報(bào)告虛增利潤總額分別為22.43億元、29.43億元、39.08億元、24.36億元，合計(jì)虛增利潤115.3億元。

    “115.3億元的虛增利潤是近年來最高的，也是最嚴(yán)重的造假案。”業(yè)內(nèi)人士表示。

    據(jù)記者了解，康得新的造假手法極為隱蔽，屬于純粹的虛構(gòu)業(yè)務(wù)型造假。在生產(chǎn)端，公司虛構(gòu)的業(yè)務(wù)沒有對應(yīng)的真實(shí)采購、生產(chǎn)。在銷售和資金端，為了匹配虛構(gòu)的業(yè)務(wù)，公司會(huì)對虛構(gòu)業(yè)務(wù)安排相應(yīng)的資金劃轉(zhuǎn)。

    有關(guān)人士表示，北京銀行的錢被歸集到集團(tuán)公司之后，通過集團(tuán)公司控制的其他賬戶，平均經(jīng)過5、6道資金劃轉(zhuǎn)，劃到公司體外，再劃到每一筆虛增收入、利潤所對應(yīng)的‍‍虛假銷售客戶，偽造成回款。“公司大多不會(huì)掛應(yīng)收賬款，而是偽造成真實(shí)的銀行資金銷售回款，重新回到公司賬戶。從賬面來看，虛構(gòu)的業(yè)務(wù)都收到了錢，所以看起來就像一筆真實(shí)的業(yè)務(wù)。而且，為了讓這些虛假業(yè)務(wù)看上去像真的一樣，公司還虛構(gòu)了相應(yīng)的運(yùn)輸費(fèi)用和研發(fā)費(fèi)用，以免露出破綻。”

    針對個(gè)別投資者質(zhì)疑大股東康得集團(tuán)占用康得新大量貨幣資金的問題，經(jīng)調(diào)查認(rèn)定，康得新北京銀行賬戶主要是為了配合財(cái)務(wù)造假，便于完成虛假銷售收入回款。2018年末該賬戶顯示余額122億元，是累計(jì)歸集金額，并不是真實(shí)的銀行存款余額。虛假銷售收入回款打入北京銀行賬戶后，被歸集到康得集團(tuán)賬戶再被循環(huán)用于造假所需虛假銷售收入回款，故未有證據(jù)證明大股東單方面占用康得新資金。

    建立常態(tài)化退市機(jī)制

    需市場各方形成合力

    去年11月2日，中央全面深化改革委員會(huì)第十六次會(huì)議審議通過了《健全上市公司退市機(jī)制實(shí)施方案》，去年12月31日，滬深交易所發(fā)布退市新規(guī)。資本市場常態(tài)化退市的制度基礎(chǔ)不斷夯實(shí)。市場人士認(rèn)為，此次退市制度的改革，一方面有助于構(gòu)建與注冊制理念相匹配的退市機(jī)制，另一方面也有助于加快出清僵尸企業(yè)，通過市場化、法治化方式提高上市公司質(zhì)量。

    據(jù)《證券日報(bào)》記者梳理，除康得新外，今年還有8家上市公司確定強(qiáng)制退市，6家為面值退市，2家為財(cái)務(wù)退市，均已收到交易所終止上市的事先告知書或決定書。

    清華大學(xué)法學(xué)院教授湯欣接受《證券日報(bào)》記者采訪時(shí)表示，建立常態(tài)化退市機(jī)制，是貫徹中央深改委部署要求的重大改革舉措，有助于加速市場優(yōu)勝劣汰，切實(shí)提高上市公司質(zhì)量。

    但是，由于退市觸及多方“奶酪”，所以退市制度在執(zhí)行過程中，可能遭遇多重阻力。近日，康得新披露追溯調(diào)整后的年度報(bào)告后，網(wǎng)上有個(gè)別人發(fā)布消息質(zhì)疑該案結(jié)論，并舉報(bào)監(jiān)管部門人員。

    “自2月28日康得新披露追溯調(diào)整后的年度報(bào)告以來，個(gè)別別有用心的人利用微信公眾號(hào)、微博等大量散布不實(shí)有害信息，惡意造謠誹謗，抹黑監(jiān)管政策和稽查執(zhí)法，攻擊退市制度改革，甚至對監(jiān)管部門的領(lǐng)導(dǎo)和工作人員進(jìn)行人身攻擊、誣告陷害，妄圖混淆視聽、誤導(dǎo)公眾、擾亂市場正常秩序。”證監(jiān)會(huì)新聞發(fā)言人表示，個(gè)別投資者在公司多次提示存在退市風(fēng)險(xiǎn)的情況下，仍在大量買入此股票，并帶頭滋事誹謗。上述行為本質(zhì)是意圖向政府和監(jiān)管部門施壓，拖延和干擾康得新退市進(jìn)程，從而達(dá)到其個(gè)人目的，進(jìn)而牟取不當(dāng)利益。

    “整體而言，在中國資本市場發(fā)展的過程中，有效的上市公司退市制度是非常重要的。然而，長期以來國內(nèi)資本市場呈現(xiàn)‘退市率低’的特征，其中原因一方面在于制度建設(shè)不夠健全和市場監(jiān)管不夠有效，另一方面也與一些上市公司采用多種手段進(jìn)行規(guī)避有關(guān)。”有關(guān)專家對《證券日報(bào)》記者表示，當(dāng)前，國家正有序推進(jìn)完善上市公司退市制度。在退市制度改革過程中，需要在綜合考慮各方建議和利益的基礎(chǔ)上，讓市場各方形成合力來共同克服阻力，推動(dòng)上市公司退市制度改革有序、有效推進(jìn)。

    證監(jiān)會(huì)新聞發(fā)言人表示，將會(huì)同地方政府和有關(guān)部門對退市過程中出現(xiàn)的對抗監(jiān)管、不正當(dāng)維權(quán)甚至煽動(dòng)群體性事件等行為，進(jìn)行嚴(yán)厲打擊，確保退市改革平穩(wěn)推進(jìn)，努力打造一個(gè)規(guī)范、透明、開放、有活力、有韌性的資本市場。

    開展民事追責(zé)

    投資者需依法維權(quán)

    “在現(xiàn)實(shí)生活中，由于多方面的原因，仍有可能一些投資者會(huì)因?yàn)橥顿Y退市股票而蒙受損失。在這樣的事件發(fā)生后，投資者應(yīng)理性依法維權(quán)。即使出現(xiàn)問題，也要嚴(yán)格依照法律維權(quán)，不要出現(xiàn)惡意攻擊、造謠、煽動(dòng)鬧事等非法行為，通過合法途徑來切實(shí)保障自身的合法權(quán)益。”有關(guān)專家表示。

    切實(shí)維護(hù)投資者合法權(quán)益，也是推進(jìn)退市改革的一項(xiàng)重要內(nèi)容。對于康得新退市過程中的投資者權(quán)益保護(hù)，證監(jiān)會(huì)新聞發(fā)言人表示，將積極支持康得新投資者通過單獨(dú)訴訟、共同訴訟、申請適用示范判決機(jī)制、普通代表人訴訟及特別代表人訴訟等司法途徑維護(hù)自身合法權(quán)益。投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)可以依法適時(shí)啟動(dòng)證券糾紛特別代表人訴訟，并提供其他相應(yīng)法律服務(wù)。

    實(shí)際上，近年來，投資者索賠方式和索賠對象不斷豐富和拓展，據(jù)落地案例，指使或?qū)嵤┴?cái)務(wù)造假的公司高管、未勤勉盡責(zé)的中介機(jī)構(gòu)，已經(jīng)被判承擔(dān)連帶責(zé)任，投資者權(quán)益保護(hù)力度大幅提升。

    如2019年11月份，投服中心首次提起的對大連控股證券支持上訴獲得遼寧省高級(jí)人民法院二審判決支持，大連控股時(shí)任董事長、實(shí)際控制人代某被判承擔(dān)虛假陳述損害賠償責(zé)任，大連控股、時(shí)任財(cái)務(wù)總監(jiān)周某林承擔(dān)連帶責(zé)任。投服中心表示，首單“追首惡”支持上訴獲勝，對于一些法院在類似案件中不將控股股東、實(shí)際控制人個(gè)人列為被告，甚至勸說投資者撤回對個(gè)人追責(zé)極具意義，釋明了類似案件中上市公司在賠償投資者損失后，向主要責(zé)任人員追償?shù)乃痉▽徟谢A(chǔ)。

    去年7月底，最高人民法院發(fā)布《關(guān)于證券糾紛代表人訴訟若干問題的規(guī)定》，將代表人訴訟制度分為傳統(tǒng)加入型的普通代表人訴訟和聲明退出型的特別代表人訴訟，便利投資者提起和參與訴訟，降低維權(quán)成本。同日，證監(jiān)會(huì)發(fā)布《關(guān)于做好投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)參加證券糾紛特別代表人訴訟相關(guān)工作的通知》，投服中心發(fā)布《中證中小投資者服務(wù)中心特別代表人訴訟業(yè)務(wù)規(guī)則》，特別代表人訴訟機(jī)制激活。

    在實(shí)踐中，普通代表人訴訟已經(jīng)取得進(jìn)展。去年12月底，杭州中院對五洋債欺詐發(fā)行案進(jìn)行一審判決，這是國內(nèi)首起適用代表人訴訟程序?qū)徖淼墓緜摷訇愂雒袷沦r償案件，具有重要的示范意義和標(biāo)志意義。據(jù)法院判決，公司實(shí)控人陳某某、德邦證券、大信會(huì)計(jì)師事務(wù)所對五洋建設(shè)應(yīng)負(fù)債務(wù)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，大公國際資信評(píng)估有限公司在10%范圍內(nèi)、上海市錦天城律師事務(wù)所在5%范圍內(nèi)對前述債務(wù)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，連帶賠償責(zé)任總額超過7.4億元。

    “退市制度改革是一項(xiàng)系統(tǒng)性、長期性工程，強(qiáng)調(diào)應(yīng)退盡退并不意味著一退了之，而是要強(qiáng)化對違法違規(guī)行為的立體化追責(zé)。”湯欣表示，新證券法設(shè)立投資者保護(hù)專章，構(gòu)建了全方位的投資者保護(hù)體系，為投資者維護(hù)自身合法權(quán)益提供了更加暢通的渠道。風(fēng)物長宜放眼量，市場各方應(yīng)當(dāng)共同致力于促進(jìn)資本市場長期健康穩(wěn)定發(fā)展，積極營造良好市場生態(tài)。

（編輯 李波 喬川川）