提高違法違規(guī)成本 完善股份回購制度

    近日，某上市公司拋出一份股份回購公告，在資本市場(chǎng)上引起軒然大波。

    該公司公告稱，其擬使用自有資金14.69億元至29.38億元回購1.13億股至2.26億股，回購股份占公司總股份的比例介于21.91%和43.83%之間。

    回購引發(fā)監(jiān)管關(guān)注

    不過令人蹊蹺的是，5月8日晚間該公司還發(fā)布了持股5%以上股東及公司董事減持股份的預(yù)披露公告。

    一邊是基于公司未來發(fā)展前景信心的大手筆股份回購，一邊是重要股東和高管近期的減持計(jì)劃。這樣看似自相矛盾的做法難免讓投資者疑慮叢生。不同于大多數(shù)股份回購計(jì)劃主要用于股權(quán)激勵(lì)，此次該公司大手筆的股份回購是為了注銷公司股份，理論上可以提高公司股價(jià)，資本市場(chǎng)給予了熱烈回應(yīng)。該公司股票6月9日開盤一字漲停，報(bào)收11.51元；6月10日繼續(xù)大漲7.38%，6月12日?qǐng)?bào)收12.23元，距離其公告的回購價(jià)格上限13元僅一步之遙。短短四個(gè)交易日換手率高達(dá)52.75%。這引起了監(jiān)管部門的關(guān)注，深交所中小板公司管理部于6月10日向該公司出具了關(guān)注函。

    可提升部分處罰力度

    客觀而言，近期隨著公司法、證券法的修訂和《上海證券交易所上市公司回購股份實(shí)施細(xì)則》《深圳證券交易所上市公司回購股份實(shí)施細(xì)則》的相繼出臺(tái)，政府監(jiān)管部門在支持和鼓勵(lì)股份回購方面做了大量卓有成效的工作，上市公司股份回購熱情高漲。但由該公司的股份回購所產(chǎn)生的一系列問題顯示監(jiān)管工作仍有待完善。

    一是股份回購價(jià)格上限偏低，一定程度上減少了公司的股份回購義務(wù)，讓控股股東或?qū)嶋H控制人處于有利位置。根據(jù)規(guī)定，只要回購價(jià)格區(qū)間上限不高于董事會(huì)通過回購股份決議前三十個(gè)交易日公司股票交易均價(jià)的150%，上市公司不需要做特殊說明。在實(shí)際操作方案中，上市公司設(shè)置的股份回購價(jià)格上限一般并不會(huì)偏離前期收盤價(jià)太多。這樣操作不僅無需做特別說明，而且由于股份回購方案公布后股價(jià)一般會(huì)加速上漲，很快就會(huì)高于股份回購價(jià)格上限，上市公司的回購義務(wù)也得以免除。前述案例公司中，股份回購公告前一日的收盤價(jià)為10.46元/股，只需不到三個(gè)漲停，股價(jià)便會(huì)突破回購價(jià)格上限13元/股，屆時(shí)上市公司將無需進(jìn)行回購。無獨(dú)有偶，6月1日掌趣科技公布的股份回購價(jià)格上限為8.61元/股，其前一個(gè)交易日的收盤價(jià)為6.11元/股，距離其回購價(jià)格上限僅相差40%的漲幅。很多上市公司正是因?yàn)楣蓛r(jià)超出回購價(jià)格上限而未能完成或全額完成股份回購計(jì)劃。

    二是公司回購股份期間允許股東和董監(jiān)高減持股份難以避免利益輸送，一定程度上損害了上市公司、中小股東和債權(quán)人利益。

    根據(jù)目前的滬深交易所的股份回購實(shí)施細(xì)則，只要股份回購的目的不是為維護(hù)公司價(jià)值及股東權(quán)益所必需，股份回購期間重要股東和董監(jiān)高等高管人員減持股份并不違規(guī)。

    由于此公司股份回購的目的減少公司注冊(cè)資本，并不是《深圳證券交易所股份回購實(shí)施細(xì)則》第二條第（四）項(xiàng)規(guī)定的為維護(hù)公司價(jià)值及股東權(quán)益所必需的情形，故此次該公司在發(fā)布股份回購公告的同時(shí)披露持股5%以上股東及公司董事減持股份并沒有違反相關(guān)法律法規(guī)。只要遵守證監(jiān)會(huì)和交易所關(guān)于股份減持的相關(guān)規(guī)定，不在窗口期或敏感期減持股份，股東和董監(jiān)高等高管人員可在股份回購期間減持公司股份。由于股份回購是用公司資金購買股份，實(shí)質(zhì)上是公司資產(chǎn)向股東的轉(zhuǎn)移，因此在股份回購期間允許重要股東和董監(jiān)高等減持實(shí)質(zhì)上就是一種合法的利益輸送。這種方式一定程度上損害了公司整體的利益，特別是中小股東和債權(quán)人的利益，不利于公司持續(xù)健康發(fā)展。

    三是目前對(duì)違反股份回購相關(guān)法律法規(guī)的處罰力度有待提升。證券法第一百八十六條規(guī)定，違反本法第三十六條的規(guī)定，在限制轉(zhuǎn)讓期內(nèi)轉(zhuǎn)讓證券，或者轉(zhuǎn)讓股票不符合法律、行政法規(guī)和國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的，責(zé)令改正，給予警告，沒收違法所得，并處以買賣證券等值以下的罰款。證券法第一百九十一條規(guī)定，證券交易內(nèi)幕信息的知情人或者非法獲取內(nèi)幕信息的人違反本法第五十三條的規(guī)定從事內(nèi)幕交易的，責(zé)令依法處理非法持有的證券，沒收違法所得，并處以違法所得一倍以上十倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不足五十萬元的，處以五十萬元以上五百萬元以下的罰款。單位從事內(nèi)幕交易的，還應(yīng)當(dāng)對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處以二十萬元以上二百萬元以下的罰款。

    建議從三方面完善制度

    從實(shí)際執(zhí)行情況來看，交易所對(duì)違反股份回購規(guī)定的上市公司的處罰措施主要是出具監(jiān)管函，上市公司的違反股票回購規(guī)定成本并不是特別高。如深交所對(duì)回購期限屆滿而未完成股份回購計(jì)劃的多家公司出具了監(jiān)管函，上報(bào)證監(jiān)會(huì)查處的情形并不多見。監(jiān)管函當(dāng)然也是一種懲戒，但力度有待提升。

    股份回購制度是資本市場(chǎng)的基礎(chǔ)性制度安排，在改善資本結(jié)構(gòu)、回報(bào)投資者、優(yōu)化治理結(jié)構(gòu)、提升公司投資價(jià)值、穩(wěn)定公司股價(jià)等方面具有重要意義。

    結(jié)合以上分析，筆者認(rèn)為應(yīng)從以下幾個(gè)方面進(jìn)一步完善股份回購制度：一是取消股份回購價(jià)格的上限，維護(hù)股份回購方案的嚴(yán)肅性，敦促上市公司完成股份回購義務(wù)；二是禁止重要股東和董監(jiān)高人員在股份回購期減持上市公司股份，阻斷上市公司向重要股東和董監(jiān)高進(jìn)行利益輸送的管道，切實(shí)保護(hù)公司、中小投資者和債權(quán)人等相關(guān)利益主體的權(quán)益；三是進(jìn)一步加大違法違規(guī)的懲處力度，特別要加大對(duì)“忽悠式回購”、以股份回購名義實(shí)施股價(jià)操縱、內(nèi)幕交易等行為的懲處力度，正本清源，促進(jìn)資本市場(chǎng)的健康發(fā)展。