12萬年薪連帶上億賠償 康美案將改變獨董生態(tài)

    康美案一審落槌，罰當(dāng)其罪懲首惡，大快人心！一個案例勝過一打文件，康美案判例效應(yīng)顯著，必將對造假者形成極大震懾，增強市場各方敬畏之心，有助于營造良好市場生態(tài)。

    在實現(xiàn)懲首惡目標(biāo)、首單特別代表人訴訟、賠償金額高（24.59億元）等亮點之外，康美案一審判決的另一看點是，要求未直接參與造假但在案涉定期財務(wù)報告中簽字的13名董監(jiān)高，承擔(dān)一定范圍內(nèi)的連帶賠償責(zé)任。尤其值得關(guān)注5名獨立董事的連帶比例為5%或10%，對應(yīng)金額高達1.23億元或2.46億元，遠超其任職期間在康美所獲薪酬，引發(fā)業(yè)界對上市公司獨立董事發(fā)展前景的熱烈討論。

    一直以來，獨立董事在市場中的整體評價并不好，“不干活兒只拿錢”，落得了上市公司“花瓶”這樣的尷尬稱號。這顯然存在一定程度的誤解，但也正說明獨立董事的制度安排所起到作用與市場預(yù)期有較大的差距，亟待改善。

    如今，康美案一審判決簽字獨董承擔(dān)金額不菲的連帶賠償責(zé)任，讓這一職位由輕松升級為高危。有長期獨董任職經(jīng)歷的人士對證券時報·e公司記者表示，擔(dān)憂康美案導(dǎo)致大量優(yōu)秀的獨立董事退出資本市場，產(chǎn)生劣幣驅(qū)逐良幣的效應(yīng)。

    更多的觀點認(rèn)為，康美案的示范效應(yīng)將促進獨董更加勤勉盡責(zé)，更有效地推動上市公司規(guī)范治理。另一位曾擔(dān)任獨董的人士認(rèn)為，獨董上崗前有培訓(xùn)，培訓(xùn)老師也反復(fù)強調(diào)要對財務(wù)數(shù)據(jù)心里有數(shù)再簽字，當(dāng)然有時候在公司氛圍之下不容過多思考而隨大流簽字，康美案是一個教訓(xùn)，可以警醒后來的獨董，也算好事。

    可以確定的是，康美案的一審判決對獨董生態(tài)產(chǎn)生了重大影響，這會否引發(fā)新一輪的離職潮？證券時報·e公司記者注意到，近幾日獨立董事辭職公告確有增多跡象，11月12日以來就有中馬傳動、廣田集團、真視通等12家上市公司披露相關(guān)公告，而本月在此之前相關(guān)公告的數(shù)量不過16條。

    年薪12萬

    上億連帶賠償

    康美藥業(yè)證券虛假陳述責(zé)任糾紛案近日一審落槌，投服中心代表的5.5萬余名投資者勝訴。作為A股首例集體訴訟，康美案涉及賠償金額在同類案件中最高，且涉案的5名獨立董事也將面臨上億元的連帶賠償責(zé)任。

    根據(jù)廣州中院11月12日的一審判決書，康美藥業(yè)需對55326名投資者承擔(dān)24.59億元的賠償責(zé)任，實控人馬興田夫婦及參與造假的4名原高管、會計師事務(wù)所正中珠江承擔(dān)連帶清償責(zé)任，其他在案涉定期財務(wù)報告中簽字的13名董監(jiān)高承擔(dān)5%~20%范圍內(nèi)的連帶賠償責(zé)任。

    在上述13名責(zé)任人中就包含5名時任獨立董事。其中，江鎮(zhèn)平、李定安、張弘三人因在康美藥業(yè)2016年年報、2017年年報、2018年半年報簽字，被判承擔(dān)10%的連帶賠償責(zé)任，對應(yīng)金額2.46億元；郭崇慧、張平兩人只在2018年半年報中簽字，被判承擔(dān)5%的連帶賠償責(zé)任，對應(yīng)金額1.23億元。

    此外，在兩年前的證監(jiān)會行政處罰中，江鎮(zhèn)平、李定安分別被處以20萬元罰款，張弘、郭崇慧、張平分別被處以15萬元罰款，5位獨立董事合計罰款85萬元。

    證券時報·e公司記者聯(lián)系了其中4位在康美案中受罰的獨立董事，他們均拒絕了采訪，多數(shù)表示當(dāng)前處于敏感時期，不便多言。

    對比獨董薪酬來看，此案中的判罰金額可謂“天價”。證券時報·e公司記者梳理發(fā)現(xiàn)，康美獨董近年來的稅前報酬多為12萬元/年，江鎮(zhèn)平、李定安、張弘、郭崇慧、張平在擔(dān)任獨董期間分別從康美領(lǐng)取的報酬總額為56.26萬元、40.95萬元、27.09萬元、31.01萬元、24.10萬元。

    尤其是郭崇慧和張平，兩人在2018年5月當(dāng)選康美獨董，公司在2018年8月28日披露半年報時任職剛滿3個月，一次簽字就導(dǎo)致現(xiàn)在背上了上億元的連帶賠償責(zé)任。2018年，兩人在康美領(lǐng)取了7萬元的稅前報酬。

    從身份背景來看，5位獨董大多來自高校，李定安和張平均來自華南理工大學(xué)工商管理學(xué)院，郭崇慧、張弘分別來自大連理工大學(xué)和西南政法大學(xué)。“兼職”也是獨董的共同特點，江鎮(zhèn)平在汕頭市中瑞會計師事務(wù)所任所長，李定安先后在力源信息、佳都科技、寶鴻精密（IPO終止）等公司擔(dān)任獨董。

    康美獨董之困

    證券時報·e公司記者了解到，此次被罰的康美獨董正在與律師討論是否上訴。投服中心稍早之前接受媒體采訪時也表示，一審判決尚未生效，當(dāng)事人是否上訴尚有不確定性。

    康美案的特別代表人訴訟代理律師、上海華尊律師事務(wù)所律師朱夏嬅表示，一審判決在2021年11月12日送達各方，各方仍有15日的上訴期。目前，康美藥業(yè)已在破產(chǎn)重整階段，其償債能力需待債權(quán)人會議表決后方能明確，而各自然人被告也明確表示其無能力承擔(dān)巨大的經(jīng)濟賠償責(zé)任，所以如何妥善解決賠付問題將成為各方的重點工作。

    依據(jù)獨董們的收入，康美案5人顯然無力承擔(dān)上億元的賠償，其內(nèi)心恐也難以接受如此重罰。如今的情況是，他們不上訴難以履行判決，上訴也有訴訟費的困擾。

    相關(guān)規(guī)定顯示，上訴案件的訴訟費用，由上訴人向人民法院提交上訴狀時預(yù)交，若上訴人在收到人民法院預(yù)交訴訟費用的通知后7日內(nèi)仍未預(yù)交而又不提出緩交申請的，按自動撤回上訴處理。也就是說，涉康美案的獨董們?nèi)缟显V需要預(yù)交上訴費，這將是一個不小的數(shù)字。

    上訴費根據(jù)訴訟請求的金額按比例分段累計交納，超過2000萬元的部分的交納比例是0.5%。證券時報記者估算，江鎮(zhèn)平、李定安、張弘需承擔(dān)2.46億元的連帶賠償責(zé)任，如上訴主張自己無責(zé)，則每人需預(yù)交的訴訟費約為121萬元；郭崇慧、張平需承擔(dān)的連帶責(zé)任為1.23億元，如上訴主張自己無責(zé)，每人需預(yù)交的訴訟費約為59.75萬元。

    這意味著若要上訴，每位獨董須承擔(dān)數(shù)十萬乃至上百萬元的訴訟費，單這一項支出也遠超其在康美所領(lǐng)薪酬。這在平時或許沒那么難，但今年9月1日，訴訟代表人投服中心提出了財產(chǎn)保全申請，法院裁定馬興田等24人名下價值24.59億元的銀行存款或查封、扣押其他等值財產(chǎn)。當(dāng)然，涉康美案的5名獨董亦名在其中。實務(wù)中，極少有當(dāng)事人因訴中保全措施而導(dǎo)致無錢上訴，這需要與法院做進一步的溝通。

    康美案后續(xù)執(zhí)行也會充滿挑戰(zhàn)。當(dāng)前，一審判決尚未生效，康美破產(chǎn)管轄的揭陽中院已將該判決金額24.59億元列為暫緩確認(rèn)債權(quán)，納入重整計劃草案?？得酪惨压?，將根據(jù)破產(chǎn)重整工作推進情況，依據(jù)屆時經(jīng)揭陽中院裁定批準(zhǔn)的《重整計劃》中的債權(quán)受償方案，通過現(xiàn)金、抵債股票等方式統(tǒng)一實施清償，充分考慮保護中小投資者的利益。

    康美同時表示，公司將根據(jù)判決，向馬興田、許冬瑾、邱錫偉、莊義清、溫少生、馬煥洲、正中珠江、楊文蔚等21名承擔(dān)連帶清償責(zé)任的被告依法主張相關(guān)權(quán)利。

    如何確定多個被告的責(zé)任承擔(dān)方式及份額比例，已成為目前的重大爭議焦點。朱夏嬅稍早之前在接受證券時報記者采訪時表示，目前，康美藥業(yè)已在破產(chǎn)重整階段，其償債能力需待債權(quán)人會議表決后方能明確，而各自然人被告也明確表示其無能力承擔(dān)巨大的經(jīng)濟賠償責(zé)任，所以如何妥善解決賠付問題將成為各方的重點工作。

    辭職獨董數(shù)量

    有增多跡象

    極大可能是受康美案影響，近幾日獨立董事辭職公告有增多跡象。

    證券時報·e公司記者發(fā)現(xiàn)，自11月12日以來，陸續(xù)有12家上市公司出現(xiàn)獨董辭職的情況，16日當(dāng)天發(fā)布公告的就有5家公司，其中絕大部分辭職是個人原因，個別是由于任職到期或職務(wù)變動。

    證券時報數(shù)據(jù)中心統(tǒng)計顯示，2021年獨董辭職人數(shù)目前已刷新近年來的新高，達697人。2018年至2020年，每年獨董辭職人數(shù)分別為503人、497人、679人。按月來看，今年5月、6月曾出現(xiàn)一陣獨董辭職高峰，當(dāng)月分別有136名、84名獨董辭職。

    “兼職獨董”在國內(nèi)上市公司中是普遍現(xiàn)象。據(jù)《2018德勤中國上市公司獨立董事調(diào)研報告》得到的43份獨立董事的反饋，其中85%為兼職獨立董事，其本職工作（或離休前工作）主要為會計師、法律、資產(chǎn)評估師等專業(yè)人士、商業(yè)人士、高校學(xué)者以及企業(yè)高管人員。

    上述德勤調(diào)研還發(fā)現(xiàn)，國內(nèi)獨董投票反對意見的情況較少，無反對意見以及每年1-2次反對意見幾乎各占一半。對于反對意見，實踐中比較有效的處理方式主要有兩種：一是礙于人情，線下多多溝通，落實條件，推遲表決；二是多個獨立董事形成合力，以一個群體的形式在董事會中發(fā)言和溝通。

    康美案令市場重新審視獨董制度。實際上，獨董制度是一件“舶來品”，最早發(fā)源地在美國，且已經(jīng)經(jīng)過了數(shù)十年的演進。哥倫比亞大學(xué)教授杰弗里戈登的研究顯示，從1950年到2005年，美國大型上市公司的獨立董事占比從20%上升到75%。在此期間，獨立董事認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)也越來越嚴(yán)格。

    這一發(fā)展過程受到一系列事件和制度的推動，尤其2002年安然事件爆發(fā)，促使紐交所開始啟動關(guān)于董事會結(jié)構(gòu)的最新規(guī)定，要求董事會中獨立董事要占多數(shù)，同時對于所有董事會成員都要接受獨立性的考察，并在2004年確立了相對穩(wěn)定的獨立性判斷標(biāo)準(zhǔn)。

    中國的獨董制度確立于2001年，彼時證監(jiān)會頒布了《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》，要求所有上市公司都應(yīng)設(shè)立獨立董事?！兑庖姟窂娬{(diào)獨立董事對上市公司及全體股東負有誠信與勤勉義務(wù)，尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害；還提出獨立董事獨立履行職責(zé)，原則上最多在5家上市公司兼任獨立董事，上市公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少包括1/3的獨立董事，其中至少包括一名會計專業(yè)人士等要求。

    獨董生態(tài)將變

    康美案一審重判涉案5名獨董，帶有極強的示范效應(yīng)，必將深刻影響當(dāng)前的獨董生態(tài)。

    上市公司獨董通常由高校教授、律師、財會專家等具有一定社會背景的人士兼職擔(dān)任，專業(yè)能力并不差，可以監(jiān)督上市公司并提出好的意見、建議。讓市場留下“花瓶”印象的主要原因在于獨立董事難獨立，獨董由股東提名、股東大會任命，從上市公司領(lǐng)取薪酬，因此大股東對其去留有較大的話語權(quán)。另一方面，多數(shù)獨立董事有本職工作，時間、精力的重點并不在上市公司，僅憑參加數(shù)量有限的董事會，也難以實質(zhì)性了解和辨別上市公司真實經(jīng)營狀況。

    A股上市公司15000余名獨董薪酬差異較大，平均年薪僅8萬元左右。如果不慎遇到像康美這樣的造假公司，動輒上億的連帶賠償責(zé)任，與所獲薪酬的差異實在是過于巨大。

    康美案一出，本來輕松的獨董職務(wù)瞬間升級為高危工作，懸殊的薪酬與責(zé)任對比也引發(fā)了業(yè)界激烈討論。

    一位曾長期任職獨董的人士擔(dān)憂康美案會導(dǎo)致優(yōu)秀的獨董退出資本市場，產(chǎn)生劣幣驅(qū)逐良幣的效應(yīng)。他認(rèn)為，獨董所承擔(dān)的責(zé)任與所獲收益倒置，“零容忍”的重點是打擊核心關(guān)鍵的財務(wù)造假責(zé)任人，重判獨董相當(dāng)于連坐，是一種懶政思維。

    該人士去年辭去了在多家上市公司和掛牌公司的獨立董事任職。“多家公司對獨董的稅前津貼僅5萬~6萬元，但監(jiān)管對獨董的處罰起點遠高于此。”其表示，“要是再攤上一起民事訴訟賠償，更加得不償失。”他還以康美舉例，“康美獨董的稅前報酬12萬元/年，現(xiàn)在每人被罰金額超過1億元，是不是要做100年的獨立董事，且一分錢都不準(zhǔn)花才剛夠繳納罰款？”

    更多的觀點是認(rèn)為康美案的示范效應(yīng)將促進獨董更加勤勉盡責(zé)，獨董不再能只當(dāng)花瓶，將更有效地推動上市公司規(guī)范治理。另一位擔(dān)任過獨董的人士對證券時報·e公司記者表示，獨董上崗前有培訓(xùn)，培訓(xùn)老師也反復(fù)強調(diào)要對財務(wù)數(shù)據(jù)心里有數(shù)再簽字，當(dāng)然有時候在公司氛圍之下不容過多思考而隨大流簽字，康美案是一個教訓(xùn)，可以警醒后來的獨董，也算好事。

    也有人擔(dān)心引發(fā)普通公司找不到合格獨董的后果。當(dāng)具備資格的人士心存疑慮，便會拒絕擔(dān)任上市公司獨董。繼而，上市公司股東更可以理直氣壯提名代表自身利益的人擔(dān)任獨董，公司治理規(guī)范將形同虛設(shè)，這也是各方不愿看到的局面。近期便有某公司獨董被罷免，原因是此人亦在公司重要股東所控制的公司擔(dān)任獨董，實際代表該股東利益。

    金誠同達律師事務(wù)所管理合伙人劉胤宏對證券時報·e公司記者表示，很多判例出來之后對現(xiàn)行獨董制度和證監(jiān)會行政處罰制度等有一定的方向性的指導(dǎo)意義，但具體邊界還需要更多實踐案例去明確，比如什么樣的過錯和獨董有關(guān)聯(lián)，什么樣的情況下獨董能夠免責(zé)。

    在康美案件中，江鎮(zhèn)平等5位獨董辯稱，在履職期間認(rèn)真審閱公司報告，對公司各類違法行為不知情且更未從中獲益。但法院認(rèn)為，獨董雖并未直接參與財務(wù)造假，卻未勤勉盡責(zé)，存在較大過失，因此仍然將其認(rèn)定為其他直接責(zé)任人員。

    劉胤宏稱，美國獨董具有較寬的免責(zé)邊界，或者說要追究獨董大額賠償責(zé)任的門檻是相對較高的，因為獨董雖然能夠了解到一定的企業(yè)情況，但并非在公司日常任職的董事或工作人員，對于會計師出具的審計報告內(nèi)容，獨董也具有理由去相信專業(yè)的報告，若出現(xiàn)公司或?qū)徲嫀煶鲇诠室饣蚴韬龆旒?，獨董也并非必然要承?dān)責(zé)任。

    “國內(nèi)證監(jiān)會和交易所都有對獨董工作及行為規(guī)范的要求，以前很多獨董甚至都沒有看過這些要求，而康美案一定會對獨董群體起到警示作用，促使獨董在工作習(xí)慣上加強對公司的了解和自身的獨立判斷，讓公司也去思考怎樣真正落實獨董制度。”劉胤宏表示。