梳理共性問題 助推效率提升 中基協(xié)公示六類私募基金備案案例

    4月18日，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（下稱“中基協(xié)”）發(fā)布第二批不予備案的私募案例，包括提供“抽頁”備案材料、殼基金備案等六種情況。

    中基協(xié)相關(guān)人士表示，案例公示并非設(shè)置新規(guī)則，而是把備案中出現(xiàn)的共性問題予以梳理總結(jié)、進行反饋，有助于管理人后續(xù)備案時降低退回補正次數(shù)，減少運營成本，避免拉長備案期限。

    近期，中基協(xié)發(fā)現(xiàn)，在退回要求私募管理人修改風(fēng)險揭示書或合伙協(xié)議，讓管理人重新簽署時，管理人為了盡快備案，沒有通知投資者重新簽署，僅采取抽換合同修改頁面的方式重新提交備案材料，也就是“抽頁”。對此，中基協(xié)相關(guān)人士表示，根據(jù)規(guī)定，上述私募基金管理人提供抽頁的虛假材料，不僅涉嫌欺詐投資者，也涉嫌向自律監(jiān)管部門報送虛假材料。協(xié)會已要求這類私募基金管理人退回整改，并對違規(guī)造假的管理人采取自律措施。

    就殼基金備案而言，中基協(xié)人士表示，私募基金管理人沒有募集到真實投資者資金就提交備案，違反備案要求。協(xié)會要求管理人向真實投資者募集完畢后再提交備案，后續(xù)將持續(xù)關(guān)注備案中的殼基金行為，對于殼基金備案不予辦理。對于頻繁提交殼基金備案拒不整改的管理人，協(xié)會將視情況采取自律措施。

    就募集監(jiān)督協(xié)議不合規(guī)而言，有私募基金管理人與募資監(jiān)管機構(gòu)簽署三方協(xié)議時，未提及私募投資基金募集管理辦法。對此，中基協(xié)人士表示，這并不符合募集管理辦法，協(xié)會將退回管理人整改，并要求管理人重新和募資監(jiān)管機構(gòu)簽署募集監(jiān)督協(xié)議。

    中基協(xié)在備案過程中，還遇到“普通合伙人和私募基金管理人關(guān)聯(lián)關(guān)系弱”情形。對于普通合伙人與私募基金管理人的關(guān)聯(lián)關(guān)系，私募基金管理人表示，私募基金管理人是普通合伙人的出資人，比如某自然人是私募基金管理人清算部負責(zé)人，在私募基金管理人中擔(dān)任關(guān)鍵崗位，滿足關(guān)聯(lián)關(guān)系。中基協(xié)人士認為，該關(guān)聯(lián)關(guān)系較弱。為防止私募基金管理人“通道化”，出于保證私募基金治理一致性和運營穩(wěn)定性考慮，私募基金管理人和普通合伙人必須存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。根據(jù)《會計準(zhǔn)則第36號——關(guān)聯(lián)方披露》對關(guān)聯(lián)關(guān)系的認定，上述普通合伙人崗位只是清算部負責(zé)人，并非核心高管，不滿足實際控制人和法定代表人有出資要求，故協(xié)會退回要求私募基金管理人整改。

    近期，私募基金備案中還出現(xiàn)較多“基金投基金期限錯配”情形，即某私募股權(quán)基金背后投資人是另外的私募股權(quán)基金，但兩只基金到期日錯配。比如，備案基金到期日是2030年，投備案基金的基金到期日是2024年，存在期限錯配問題。中基協(xié)人士表示，根據(jù)規(guī)定，基金管理人不得存在短募長投、期限錯配、分離定價、滾動發(fā)行、集合運作等違規(guī)行為。私募股權(quán)基金、創(chuàng)投基金等其他封閉式資產(chǎn)管理產(chǎn)品在投資時，應(yīng)該堅持私募基金和投資者相匹配原則，關(guān)注基金存續(xù)期是否覆蓋所投資資產(chǎn)管理的存續(xù)期。針對上述情形，協(xié)會退回要求私募基金管理人整改。

    此外，管理人出讓投資決策權(quán)成為“通道”也是備案過程中出現(xiàn)的情形。管理人提交私募股權(quán)產(chǎn)品備案時，設(shè)置“雙執(zhí)行事務(wù)合伙人”結(jié)構(gòu)，分別為“私募基金管理人”、“未登記機構(gòu)”。根據(jù)合伙協(xié)議，“未登記機構(gòu)”負責(zé)委任投資決策委員會委員、制定投資決策委員會議事規(guī)則、篩選投資項目并進行投資管理，并且“未登記機構(gòu)”也將收取部分管理費。中基協(xié)人士表示，根據(jù)規(guī)定，“未登記機構(gòu)”不得進行私募基金業(yè)務(wù)活動。且私募基金管理人應(yīng)切實履行受托管理職責(zé)，不得將應(yīng)當(dāng)履行的受托責(zé)任轉(zhuǎn)委托。“未登記機構(gòu)”沒有登記成為私募基金管理人，不具備管理私募基金資質(zhì)。但根據(jù)合伙協(xié)議，“未登記機構(gòu)”實際控制投資決策委員會，實質(zhì)上管理私募基金。原私募基金管理人出讓投資決策權(quán)，將應(yīng)當(dāng)履行的受托責(zé)任轉(zhuǎn)讓給他人，成為了非登記機構(gòu)開展私募業(yè)務(wù)的通道，違反了相關(guān)規(guī)定。

    上述人士還提到“基金管理費”問題。其表示，根據(jù)規(guī)定，“未登記機構(gòu)”收取基金管理費，這不符合備案要求。與上述情形類似的通道基金也是不予備案的。

    去年9月，中基協(xié)發(fā)布了首批不予備案的私募案例，包括員工持股計劃備案為私募基金、一般有限合伙企業(yè)改造后備案為私募基金、員工跟投平臺備案為私募基金三種情況。從效果來看，上述人士表示，第一批案例公示之后，上述備案情形已較少出現(xiàn)。即便出現(xiàn)個案，和機構(gòu)點對點溝通效率也會大大提高。