新公司法今起施行 夯實(shí)資本市場(chǎng)健康發(fā)展法治基礎(chǔ)

    本報(bào)記者 吳曉璐

    7月1日起，新公司法正式施行。修訂后的新公司法在完善公司資本制度，優(yōu)化公司治理結(jié)構(gòu)，加強(qiáng)中小股東權(quán)益保護(hù)、強(qiáng)化控股股東、實(shí)際控制人和董監(jiān)高責(zé)任等方面亮點(diǎn)紛呈。

    受訪專家普遍認(rèn)為，新公司法的實(shí)施，將進(jìn)一步夯實(shí)資本市場(chǎng)健康發(fā)展的法治基礎(chǔ)，有助于提高上市公司治理水平，推動(dòng)完善中國(guó)特色現(xiàn)代企業(yè)制度，加強(qiáng)對(duì)中小投資者合法權(quán)益保護(hù)，增強(qiáng)市場(chǎng)信心，將促進(jìn)資本市場(chǎng)在市場(chǎng)化、法治化軌道上，實(shí)現(xiàn)高質(zhì)量發(fā)展。

    提高公司治理水平

    強(qiáng)調(diào)董事會(huì)核心地位

    新公司法優(yōu)化了公司“三會(huì)一層”（即股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和高級(jí)管理層）治理結(jié)構(gòu)，提高“三會(huì)”運(yùn)作靈活度，突出強(qiáng)調(diào)董事會(huì)在公司治理中的核心地位，并提升對(duì)董事履職和權(quán)益保護(hù)。

    在市場(chǎng)人士看來(lái)，這有助于提高董事會(huì)的透明度，增強(qiáng)公司內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制，提高公司治理水平。上海市錦天城律師事務(wù)所高級(jí)合伙人李云在接受《證券日?qǐng)?bào)》記者采訪時(shí)表示，新公司法對(duì)公司治理問(wèn)題進(jìn)行了比較大的修改完善，對(duì)于上市公司完善公司治理結(jié)構(gòu)、提高治理水平，有著多方面的積極意義。

    首先，新公司法引入單層公司治理結(jié)構(gòu)，允許公司只設(shè)董事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)。公司只設(shè)董事會(huì)的，應(yīng)當(dāng)在董事會(huì)中設(shè)置審計(jì)委員會(huì)行使監(jiān)事會(huì)職權(quán)。未來(lái)，監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事不再是公司治理結(jié)構(gòu)的必選項(xiàng)，有助于提升公司治理結(jié)構(gòu)的靈活性，上市公司據(jù)此可以結(jié)合自身情況選擇適合的組織架構(gòu)。

    其次，新公司法將對(duì)股東會(huì)、董事會(huì)職權(quán)重新配置，如刪除股東會(huì)“決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃”職權(quán)，保留董事會(huì)“決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案”；擴(kuò)充董事會(huì)職權(quán)，如新增股東會(huì)可以授權(quán)董事會(huì)對(duì)發(fā)行公司債券作出決議等。市場(chǎng)人士認(rèn)為，這突出了董事會(huì)在公司治理中的核心地位。與此同時(shí)，新公司法提升公司董事履職和權(quán)益保護(hù)。如股東會(huì)無(wú)正當(dāng)理由，在任期屆滿前解任董事的，該董事可以要求公司予以賠償。

    再次，新公司法還強(qiáng)化監(jiān)事會(huì)監(jiān)督職能，增加“監(jiān)事會(huì)可以要求董事、高級(jí)管理人員提交執(zhí)行職務(wù)的報(bào)告”的規(guī)定。

    最后，新公司法明確了上市公司章程應(yīng)當(dāng)載明“董事會(huì)專門委員會(huì)的組成、職權(quán)以及董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員薪酬考核機(jī)制等事項(xiàng)”。李云表示，對(duì)專門委員會(huì)的組成、職權(quán)及董監(jiān)高人員薪酬考核機(jī)制進(jìn)行明確規(guī)定，有利于更好地發(fā)揮專門委員會(huì)的作用，更好激勵(lì)和約束董監(jiān)高人員履行相應(yīng)的職責(zé)。

    新公司法還明確上市公司應(yīng)當(dāng)依法真實(shí)、準(zhǔn)確、完整披露股東、實(shí)際控制人信息以及禁止違法代持上市公司股票。李云表示，這是在法律層面首次對(duì)此問(wèn)題作出規(guī)定，意義重大，對(duì)認(rèn)定上市公司股份代持的效力提供了明確的法律依據(jù)，有利于促進(jìn)上市公司規(guī)范信息披露行為。

    清華大學(xué)法學(xué)院教授湯欣對(duì)《證券日?qǐng)?bào)》記者表示，新公司法適用于包括上市公司在內(nèi)的所有股份公司和有限公司，本次修法中對(duì)于強(qiáng)化公司“雙控人（即控股股東、實(shí)際控制人）”、董監(jiān)高義務(wù)和責(zé)任的規(guī)定，對(duì)于加強(qiáng)公司股東和債權(quán)人保護(hù)的規(guī)定，對(duì)于監(jiān)事會(huì)和董事會(huì)下設(shè)審計(jì)委員會(huì)的選擇設(shè)立規(guī)定，對(duì)于公眾公司的治理完善等均有重大的積極性意義。

    規(guī)范“關(guān)鍵少數(shù)”行為

    擴(kuò)大“雙控人”責(zé)任范圍

    新公司法強(qiáng)化控股股東、實(shí)際控制人和董監(jiān)高的責(zé)任，規(guī)范上市公司“關(guān)鍵少數(shù)”行為。如明確界定忠實(shí)義務(wù)與勤勉義務(wù)的內(nèi)涵與具體內(nèi)容；加強(qiáng)對(duì)董監(jiān)高關(guān)聯(lián)交易的規(guī)范，新增關(guān)聯(lián)交易報(bào)告義務(wù)和回避表決規(guī)則等。

    其中，新公司法規(guī)定了“事實(shí)董事”“影子董事”制度，成為一大亮點(diǎn)。根據(jù)新公司法要求，公司的控股股東、實(shí)際控制人不擔(dān)任公司董事但實(shí)際執(zhí)行公司事務(wù)的，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)；公司的控股股東、實(shí)際控制人指示董事、高級(jí)管理人員從事?lián)p害公司或者股東利益的行為的，與該董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)連帶責(zé)任。

    湯欣表示，上市公司的部分董事可能由公司“雙控人”推薦，甚至直接由作為自然人的“雙控人”擔(dān)任，厘清對(duì)董事忠實(shí)義務(wù)、勤勉義務(wù)和合規(guī)義務(wù)的具體要求意義重大；在當(dāng)下一些案例中，關(guān)聯(lián)交易是對(duì)于“雙控人”進(jìn)行利益輸送的主要途徑之一，增加對(duì)關(guān)聯(lián)交易的必經(jīng)程序和不公允關(guān)聯(lián)交易效力后果的規(guī)定，具有實(shí)效性；引入“事實(shí)董事”“影子董事”制度，則有望在現(xiàn)行證券法主要針對(duì)信息披露違法行為規(guī)定民事賠償和行政罰則的基礎(chǔ)上，直接針對(duì)符合條件的“雙控人”在違法侵害公司和中小投資者利益情形下的義務(wù)和責(zé)任進(jìn)行“點(diǎn)對(duì)點(diǎn)”的規(guī)定，具有補(bǔ)強(qiáng)原有立法可能存在的薄弱之處的效用。

    從司法實(shí)踐看來(lái)，這些新規(guī)也具有較強(qiáng)的針對(duì)性，李云表示，這些新規(guī)在某種意義上解決了長(zhǎng)期困擾審判實(shí)踐的一些爭(zhēng)議性問(wèn)題。比如明確“雙控人”執(zhí)行公司事務(wù)時(shí)的忠實(shí)、勤勉義務(wù)，以及“雙控人”人作為“影子董事”的責(zé)任，這些規(guī)定都為司法審判提供了明確的法律依據(jù)。

    此外，在加大對(duì)董事違法行為處罰力度的同時(shí)，新公司法新增了董事責(zé)任保險(xiǎn)制度。今年以來(lái)，董責(zé)險(xiǎn)投保明顯升溫。據(jù)平安產(chǎn)險(xiǎn)的不完全統(tǒng)計(jì)，截至6月22日，今年發(fā)布董責(zé)險(xiǎn)采購(gòu)公告的A股上市公司家數(shù)達(dá)294家，較去年6月底增長(zhǎng)42.0%，其中有約43.2%為全新采購(gòu)。

    引入雙重股東代表訴訟制度

    強(qiáng)化中小投資者權(quán)益保護(hù)

    新公司法在股東權(quán)益保護(hù)方面做出了諸多創(chuàng)新和完善，進(jìn)一步強(qiáng)化對(duì)中小股東權(quán)益保護(hù)，并對(duì)控股股東權(quán)利濫用的進(jìn)一步約束抑制，不僅有助于保護(hù)中小投資者權(quán)益，也有助于促進(jìn)公司規(guī)范運(yùn)作。

    首先，強(qiáng)化股東知情權(quán)，擴(kuò)大股東查閱材料的范圍，允許股份有限公司符合條件的股東查閱會(huì)計(jì)賬簿和會(huì)計(jì)憑證，新增允許股東查閱、復(fù)制全資子公司相關(guān)材料等。其次，降低臨時(shí)提案權(quán)門檻，便利中小股東行權(quán)。對(duì)于行使臨時(shí)提案權(quán)的股東持股比例要求從百分之三降至百分之一，且公司不得自行提高要求。再次，平衡大股東和中小股東利益。對(duì)于公司的控股股東濫用股東權(quán)利，嚴(yán)重?fù)p害公司或者其他股東利益的，規(guī)定其他股東有權(quán)請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)。最后，引入雙重股東代表訴訟制度，允許股東對(duì)公司全資子公司董監(jiān)高等提起代表訴訟。

    華東政法大學(xué)國(guó)際金融法律學(xué)院教授鄭彧在接受《證券日?qǐng)?bào)》記者采訪時(shí)表示，此次公司法修訂的一個(gè)重要內(nèi)容，就是根據(jù)我國(guó)公司法過(guò)往實(shí)踐中出現(xiàn)的控股股東與中小股東之間的矛盾集中的事項(xiàng)進(jìn)行相應(yīng)調(diào)整，比如拓展了股份有限公司股東查閱會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證的權(quán)利；中小股東在公司受到控股股東濫用股東權(quán)利下的收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)；上市公司實(shí)際控制人的披露要求、上市公司異議股東回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)等，這些調(diào)整都是根據(jù)現(xiàn)實(shí)商業(yè)活動(dòng)中出現(xiàn)的大量爭(zhēng)議、吸取了證券監(jiān)管經(jīng)驗(yàn)或者司法裁判經(jīng)驗(yàn)后平衡的結(jié)果。

    “包括新公司法作出的平衡股東與董事關(guān)系的相關(guān)規(guī)定，都為后續(xù)強(qiáng)化上市公司中小投資者保護(hù)提供了明確的法律依據(jù)，既是對(duì)公司、控股股東、實(shí)際控制人、董監(jiān)高等各方平等保護(hù)中小投資者的一種引導(dǎo)、規(guī)范，也為中小投資者依法維護(hù)合法權(quán)益、尋求司法救濟(jì)提供了相應(yīng)的法律依據(jù)。”李云表示。

    法治興則市場(chǎng)興。隨著新公司法正式實(shí)施，李云表示，相信新公司法能夠?yàn)橥七M(jìn)資本市場(chǎng)高質(zhì)量發(fā)展發(fā)揮其應(yīng)有的作用。總的來(lái)看，新公司法的實(shí)施將進(jìn)一步促進(jìn)資本市場(chǎng)在市場(chǎng)化、法治化軌道上高質(zhì)量發(fā)展。