康美藥業(yè)：獨董“獨立”需要多方努力

    事件：康美案巨額賠償引發(fā)獨董離職

    2021年11月12日，被稱為“中國集體訴訟第一案”的康美藥業(yè)證券糾紛案作出一審判決。廣東省廣州市中級人民法院判決康美藥業(yè)因年報等虛假陳述侵權(quán)賠償證券投資者損失24.59億元，馬興田及5名直接責(zé)任人員、正中珠江會計師事務(wù)所及直接責(zé)任人員承擔(dān)全部連帶賠償責(zé)任，13名相關(guān)責(zé)任人員按過錯程度承擔(dān)部分連帶賠償責(zé)任。

    一直以來，獨董被市場認為是“不干活兒只拿錢”，落得了上市公司“花瓶”的尷尬稱號。而在這一次承擔(dān)連帶責(zé)任的人員中，兼職獨立董事江鎮(zhèn)平、李定安、張弘要承擔(dān)10%連帶責(zé)任（約2.46億元）；兼職獨立董事郭崇慧、張平要承擔(dān)5%連帶責(zé)任（約1.23億元）。這一處罰金額遠超其任職期間在康美藥業(yè)所獲薪酬。

    康美案例引發(fā)了市場對獨董制度的關(guān)注，獲得與風(fēng)險不成正比引發(fā)了獨董離職潮。自2021年11月12日至12月10日，A股有60余家上市公司獨董提出辭職。其中開山股份控股股東開山控股公開譴責(zé)離職獨董的行為，讓這一話題沸騰。

    不過，康美藥業(yè)獨董最終有驚無險。2021年11月19日晚，*ST康美發(fā)布公告稱，有財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)組、普通債權(quán)組與出資人組均表決通過重整計劃草案以及相應(yīng)出資人權(quán)益調(diào)整方案。參與本次重整的投資人擬向公司投入的資金總額不超過65億元，該資金也將用于證券虛假陳述侵權(quán)集體訴訟案確認的賠償，這也意味著*ST康美獨董上億元賠款是否不用交了。

    觀察：獨董“獨立”需要多方努力

    隨著康美案一審判決落槌，其5名獨立董事被判承擔(dān)5%至10%的不等巨額連帶賠償責(zé)任，獨董這一職業(yè)仿佛一夜之間就從“輕松”變得“高危”起來。市場普遍認為獨董的收入與處罰不匹配，引起部分上市公司獨董的扎堆辭職，繼而引發(fā)對于獨董制度有效性的懷疑。

    我國將獨立董事制度引入了上市公司，但以往證券執(zhí)法實踐表明：獨董與其他董事?lián)撏鹊牧x務(wù)、承擔(dān)同樣的責(zé)任，對違規(guī)零容忍。新《證券法》第197條明確規(guī)定，如果上市公司未披露有關(guān)信息，對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員（獨立董事負有直接責(zé)任）將會受到20萬元到200萬元的罰款；如果上市公司披露了信息但有虛假陳述的話，負有責(zé)任的獨董將會受到50萬元到500萬元的罰款。筆者注意到，2021年3月份，廣東榕泰因財務(wù)造假、信披違規(guī)等，其四名獨董分別被處以50萬元的罰款，罰款約為獨董8年的薪酬。也就是說，在我國，獨董向來就是高危職業(yè)，而非人們理解的“平躺”就能賺錢的職業(yè)。

    根據(jù)我國《公司法》獨立董事違反法定義務(wù)時，需要面臨的法律風(fēng)險包括：董事從事欺詐行為并使公司因此遭受損失的，必須對公司因此而遭受的損失負賠償責(zé)任；因濫用公司機會、信息或財產(chǎn)而獲利需承擔(dān)的法律責(zé)任；因受賄或秘密取得利潤而需承擔(dān)的法律責(zé)任；違反保密義務(wù)的法律責(zé)任；應(yīng)履行信息披露職責(zé)的注意義務(wù)，否則要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任；獨立董事因錯誤信息而作出錯誤判斷的法律責(zé)任。

    讓獨董“獨立”需要多方努力，獨董制度的優(yōu)化勢在必行。

    2021年12月4日，證監(jiān)會副主席王建軍也就獨董制度發(fā)言，表示中國證監(jiān)會高度重視市場各方完善獨立董事制度的意見建議，已組織專門力量進行研究，將充分傾聽各方意見，與相關(guān)部門積極溝通、推動系統(tǒng)完善，進一步明晰獨立董事權(quán)責(zé)邊界。我們認為，制度要從根本上解決“屁股決定腦袋”的問題。需要進一步完善制度，更加清晰獨董的責(zé)權(quán)利關(guān)系。同時，交易所加強上市公司獨董任職資格備案審查工作，提升獨董進入的門檻。

    在上市公司層面，讓獨董真正“獨立”需要下一番決心。上市公司要強化和完善公司治理架構(gòu)，為獨董監(jiān)督工作提供便利；給予較高的話語權(quán)，讓獨董實實在在發(fā)揮其客觀作用。保護股東權(quán)益、投資者權(quán)益，說到底也是上市公司提升整體價值的有效途徑。

    在獨董個人層面，要有職業(yè)的敬畏感、責(zé)任感，敢于擔(dān)當(dāng)，敢于在董事會上提出不同意見。正如同時擔(dān)任格力電器、萬科A、中光學(xué)和柔宇科技獨董的劉姝威所言，獨董要對投資者負責(zé)任，對有關(guān)資料出現(xiàn)疑問必須詢問上市公司相關(guān)部門，簽字前嚴(yán)格審查相關(guān)資料，否則，拒絕簽字。

    康美案的這份判決，或許可以敦促現(xiàn)任獨董們履行自己的職責(zé)，當(dāng)好“看門人”，但也可能會導(dǎo)致很多優(yōu)秀的獨董，基于保守的風(fēng)險偏好而選擇辭職。需要強調(diào)的是，康美案只是個案，不應(yīng)將處罰與某個職業(yè)掛鉤。法律面前，人人平等。不管是獨董還是其他高管，應(yīng)當(dāng)遵守公司章程，忠實履行職務(wù)，維護公司利益，不得利用在公司的地位和職權(quán)為自己謀取私利。

    延伸閱讀

    ¡《“獨董”怎樣才能真管用》經(jīng)濟日報2021年12月1日

    ¡《如何讓獨董既“獨立”又“懂事”》證券日報2021年11月21日

    ¡《辭任現(xiàn)象并非“離職潮”獨董生態(tài)有望改善》中國證券報2021年12月6日

    ¡《中國獨董挺起你的脊梁》證券時報2021年11月22日

    ¡《康美造假案打碎A股一堆獨董“花瓶”》 每日經(jīng)濟新聞2021年11月18日