康美藥業(yè)：獨(dú)董“獨(dú)立”需要多方努力

    事件：康美案巨額賠償引發(fā)獨(dú)董離職

    2021年11月12日，被稱為“中國(guó)集體訴訟第一案”的康美藥業(yè)證券糾紛案作出一審判決。廣東省廣州市中級(jí)人民法院判決康美藥業(yè)因年報(bào)等虛假陳述侵權(quán)賠償證券投資者損失24.59億元，馬興田及5名直接責(zé)任人員、正中珠江會(huì)計(jì)師事務(wù)所及直接責(zé)任人員承擔(dān)全部連帶賠償責(zé)任，13名相關(guān)責(zé)任人員按過(guò)錯(cuò)程度承擔(dān)部分連帶賠償責(zé)任。

    一直以來(lái)，獨(dú)董被市場(chǎng)認(rèn)為是“不干活兒只拿錢(qián)”，落得了上市公司“花瓶”的尷尬稱號(hào)。而在這一次承擔(dān)連帶責(zé)任的人員中，兼職獨(dú)立董事江鎮(zhèn)平、李定安、張弘要承擔(dān)10%連帶責(zé)任（約2.46億元）；兼職獨(dú)立董事郭崇慧、張平要承擔(dān)5%連帶責(zé)任（約1.23億元）。這一處罰金額遠(yuǎn)超其任職期間在康美藥業(yè)所獲薪酬。

    康美案例引發(fā)了市場(chǎng)對(duì)獨(dú)董制度的關(guān)注，獲得與風(fēng)險(xiǎn)不成正比引發(fā)了獨(dú)董離職潮。自2021年11月12日至12月10日，A股有60余家上市公司獨(dú)董提出辭職。其中開(kāi)山股份控股股東開(kāi)山控股公開(kāi)譴責(zé)離職獨(dú)董的行為，讓這一話題沸騰。

    不過(guò)，康美藥業(yè)獨(dú)董最終有驚無(wú)險(xiǎn)。2021年11月19日晚，*ST康美發(fā)布公告稱，有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)組、普通債權(quán)組與出資人組均表決通過(guò)重整計(jì)劃草案以及相應(yīng)出資人權(quán)益調(diào)整方案。參與本次重整的投資人擬向公司投入的資金總額不超過(guò)65億元，該資金也將用于證券虛假陳述侵權(quán)集體訴訟案確認(rèn)的賠償，這也意味著*ST康美獨(dú)董上億元賠款是否不用交了。

    觀察：獨(dú)董“獨(dú)立”需要多方努力

    隨著康美案一審判決落槌，其5名獨(dú)立董事被判承擔(dān)5%至10%的不等巨額連帶賠償責(zé)任，獨(dú)董這一職業(yè)仿佛一夜之間就從“輕松”變得“高危”起來(lái)。市場(chǎng)普遍認(rèn)為獨(dú)董的收入與處罰不匹配，引起部分上市公司獨(dú)董的扎堆辭職，繼而引發(fā)對(duì)于獨(dú)董制度有效性的懷疑。

    我國(guó)將獨(dú)立董事制度引入了上市公司，但以往證券執(zhí)法實(shí)踐表明：獨(dú)董與其他董事?lián)?fù)同等的義務(wù)、承擔(dān)同樣的責(zé)任，對(duì)違規(guī)零容忍。新《證券法》第197條明確規(guī)定，如果上市公司未披露有關(guān)信息，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員（獨(dú)立董事負(fù)有直接責(zé)任）將會(huì)受到20萬(wàn)元到200萬(wàn)元的罰款；如果上市公司披露了信息但有虛假陳述的話，負(fù)有責(zé)任的獨(dú)董將會(huì)受到50萬(wàn)元到500萬(wàn)元的罰款。筆者注意到，2021年3月份，廣東榕泰因財(cái)務(wù)造假、信披違規(guī)等，其四名獨(dú)董分別被處以50萬(wàn)元的罰款，罰款約為獨(dú)董8年的薪酬。也就是說(shuō)，在我國(guó)，獨(dú)董向來(lái)就是高危職業(yè)，而非人們理解的“平躺”就能賺錢(qián)的職業(yè)。

    根據(jù)我國(guó)《公司法》獨(dú)立董事違反法定義務(wù)時(shí)，需要面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)包括：董事從事欺詐行為并使公司因此遭受損失的，必須對(duì)公司因此而遭受的損失負(fù)賠償責(zé)任；因?yàn)E用公司機(jī)會(huì)、信息或財(cái)產(chǎn)而獲利需承擔(dān)的法律責(zé)任；因受賄或秘密取得利潤(rùn)而需承擔(dān)的法律責(zé)任；違反保密義務(wù)的法律責(zé)任；應(yīng)履行信息披露職責(zé)的注意義務(wù)，否則要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任；獨(dú)立董事因錯(cuò)誤信息而作出錯(cuò)誤判斷的法律責(zé)任。

    讓獨(dú)董“獨(dú)立”需要多方努力，獨(dú)董制度的優(yōu)化勢(shì)在必行。

    2021年12月4日，證監(jiān)會(huì)副主席王建軍也就獨(dú)董制度發(fā)言，表示中國(guó)證監(jiān)會(huì)高度重視市場(chǎng)各方完善獨(dú)立董事制度的意見(jiàn)建議，已組織專門(mén)力量進(jìn)行研究，將充分傾聽(tīng)各方意見(jiàn)，與相關(guān)部門(mén)積極溝通、推動(dòng)系統(tǒng)完善，進(jìn)一步明晰獨(dú)立董事權(quán)責(zé)邊界。我們認(rèn)為，制度要從根本上解決“屁股決定腦袋”的問(wèn)題。需要進(jìn)一步完善制度，更加清晰獨(dú)董的責(zé)權(quán)利關(guān)系。同時(shí)，交易所加強(qiáng)上市公司獨(dú)董任職資格備案審查工作，提升獨(dú)董進(jìn)入的門(mén)檻。

    在上市公司層面，讓獨(dú)董真正“獨(dú)立”需要下一番決心。上市公司要強(qiáng)化和完善公司治理架構(gòu)，為獨(dú)董監(jiān)督工作提供便利；給予較高的話語(yǔ)權(quán)，讓獨(dú)董實(shí)實(shí)在在發(fā)揮其客觀作用。保護(hù)股東權(quán)益、投資者權(quán)益，說(shuō)到底也是上市公司提升整體價(jià)值的有效途徑。

    在獨(dú)董個(gè)人層面，要有職業(yè)的敬畏感、責(zé)任感，敢于擔(dān)當(dāng)，敢于在董事會(huì)上提出不同意見(jiàn)。正如同時(shí)擔(dān)任格力電器、萬(wàn)科A、中光學(xué)和柔宇科技獨(dú)董的劉姝威所言，獨(dú)董要對(duì)投資者負(fù)責(zé)任，對(duì)有關(guān)資料出現(xiàn)疑問(wèn)必須詢問(wèn)上市公司相關(guān)部門(mén)，簽字前嚴(yán)格審查相關(guān)資料，否則，拒絕簽字。

    康美案的這份判決，或許可以敦促現(xiàn)任獨(dú)董們履行自己的職責(zé)，當(dāng)好“看門(mén)人”，但也可能會(huì)導(dǎo)致很多優(yōu)秀的獨(dú)董，基于保守的風(fēng)險(xiǎn)偏好而選擇辭職。需要強(qiáng)調(diào)的是，康美案只是個(gè)案，不應(yīng)將處罰與某個(gè)職業(yè)掛鉤。法律面前，人人平等。不管是獨(dú)董還是其他高管，應(yīng)當(dāng)遵守公司章程，忠實(shí)履行職務(wù)，維護(hù)公司利益，不得利用在公司的地位和職權(quán)為自己謀取私利。

    延伸閱讀

    ¡《“獨(dú)董”怎樣才能真管用》經(jīng)濟(jì)日?qǐng)?bào)2021年12月1日

    ¡《如何讓獨(dú)董既“獨(dú)立”又“懂事”》證券日?qǐng)?bào)2021年11月21日

    ¡《辭任現(xiàn)象并非“離職潮”獨(dú)董生態(tài)有望改善》中國(guó)證券報(bào)2021年12月6日

    ¡《中國(guó)獨(dú)董挺起你的脊梁》證券時(shí)報(bào)2021年11月22日

    ¡《康美造假案打碎A股一堆獨(dú)董“花瓶”》 每日經(jīng)濟(jì)新聞2021年11月18日