投資者權(quán)益300問|上市公司侵權(quán)，投資者如何索賠？

    編者按：我國資本市場有龐大的中小投資者群體，中小投資者的理性參與，是維護市場穩(wěn)定、激發(fā)市場活力的重要基礎(chǔ)。在參與市場過程中，投資者了解自己享有哪些權(quán)利、知道如何行使這些權(quán)利、清楚權(quán)益受侵害時如何維權(quán)，是增強中小投資者自我保護能力，幫助投資者更加成熟理性參與市場的核心內(nèi)容。鑒于此，深交所投資者教育中心聯(lián)合中證中小投資者服務(wù)中心以及北京威諾律師事務(wù)所、盈科律師事務(wù)所、君澤君律師事務(wù)所共同推出“投資者權(quán)益300問”系列，圍繞“知權(quán)、行權(quán)、維權(quán)”重點問題一一進行解答。本篇為該系列第二十篇，帶您了解上市公司侵權(quán)投資者如何索賠。

    上市公司侵權(quán)，投資者如何索賠？

    上市公司侵權(quán)行為，多數(shù)是大股東、控股股東的侵權(quán)行為。面對上市公司侵權(quán)，投資者應(yīng)如何索賠？有哪些事項需要特別注意？我們一起來了解一下。

    1、如何向控股股東、高管起訴維權(quán)？

    當公司合法權(quán)益受到來自控股股東、高管的侵害，但公司不能合法正常行使權(quán)利，比如公司已被違規(guī)高管、控股股東所控制，此時，公司股東可代表公司進行起訴，這是《公司法》第151條所規(guī)定的股東訴訟。該條款規(guī)定了股東維權(quán)的兩種訴訟途徑，即“股東直接訴訟”和“股東派生訴訟”。不管是哪種方式，股東維護的都是公司利益，而不是股東自身利益。這兩種途徑的區(qū)別在于，股東直接訴訟是以公司為原告，侵權(quán)的高管為被告；股東派生訴訟是在股東履行書面請求前置程序的情況下，公司仍拒不提起訴訟，股東可作為形式原告，代公司向侵權(quán)的高管提起訴訟，公司在股東派生訴訟案件中，法律地位一般被列為第三人。

    2、對不正當關(guān)聯(lián)交易如何維權(quán)？

    對于不正當?shù)年P(guān)聯(lián)交易，投資者要勇敢地說“不”。

    第一，充分行使質(zhì)詢權(quán)和投票權(quán)。關(guān)聯(lián)交易在達到一定額度時，必須提交股東大會由非關(guān)聯(lián)股東表決。因此，當面對不正當?shù)年P(guān)聯(lián)交易時，中小股東可向董事會和管理層進行質(zhì)詢，要求其作出合理解釋，并且可在股東大會上投反對票，用投票權(quán)發(fā)聲音。

    第二，積極利用獨董制度發(fā)聲。根據(jù)現(xiàn)行規(guī)則，重大的關(guān)聯(lián)交易在董事會審議之前，要求獨立董事必須就此發(fā)表意見。因此，關(guān)注關(guān)聯(lián)交易的中小股東可以通過獨立董事將意見表達出來。

    第三，訴訟維權(quán)?！豆痉ā返?1條規(guī)定，公司控股股東、實際控制人、董事監(jiān)事、高級管理人員不得利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。如果因此給公司造成損失，應(yīng)當承擔賠償責任。投資者在證據(jù)充分的情況下，可對相關(guān)人員提起訴訟，要求其賠償損失。

    3、對于上市公司違規(guī)擔保，投資者如何維權(quán)？

    上市公司違規(guī)擔保，一般表現(xiàn)為未履行或未全面履行審議程序、未進行信息披露等，投資者按照虛假陳述部分相關(guān)內(nèi)容進行維權(quán)。

    此外，2019年最高法發(fā)布《全國法院民商事審判工作會議紀要》，肯定了上市公司公告及決策程序必要性，即意味著上市公司“被”違規(guī)擔保的，實踐中或?qū)⒈徽J定為無效。這也是保護上市公司和投資者利益的一項重要舉措。

    4、對于上市公司相關(guān)行為人違反承諾的，投資者應(yīng)該注意哪些事項？

    行為人違反承諾的，可能會受到監(jiān)管部門行政處罰或者行政監(jiān)管措施，同時可能也要向其他中小投資者承擔民事責任。

    從法律性質(zhì)上來進行分析，行為人違反承諾可能屬于以下三種情形：虛假陳述、內(nèi)幕交易（或操縱市場）、合同違約。那么相應(yīng)地，行為人要承擔什么樣的民事責任，可能也會有所區(qū)別。

    上市公司及其有關(guān)責任人公開違反承諾，同時也屬于信息披露違規(guī)、構(gòu)成虛假陳述的，其虛假陳述如果已被監(jiān)管機構(gòu)予以行政處罰，那么相應(yīng)地，違反承諾行為人還需向投資者承擔賠償責任。具體維權(quán)可查閱本系列虛假陳述投資者維權(quán)部分的相關(guān)內(nèi)容。

    違反合同性質(zhì)的違背承諾，法律上來說，即構(gòu)成違約。對違約者如何追究民事責任，需遵循《合同法》有關(guān)規(guī)則。而違約責任具體在證券市場個案中如何量化、因果關(guān)系如何認定，實踐中還存在一定難度。

    此外，在實踐中，也存在同一個違反承諾的行為，可能既構(gòu)成違約，也屬于侵權(quán)。對違約責任、侵權(quán)責任存在競合的案件，權(quán)利人可結(jié)合自身的情況，從中選擇對自己有利的角度來主張合法權(quán)利。

    結(jié)語：通過本系列二十篇文章的介紹，我們向廣大投資者系統(tǒng)講解了投資者知權(quán)、行權(quán)、侵權(quán)、維權(quán)方面主要內(nèi)容，其中知權(quán)是基礎(chǔ)，行權(quán)要恰當，侵權(quán)敢說“不”，維權(quán)要及時。希望廣大投資者不斷提升權(quán)利意識，充分利用法律武器保護好自身合法權(quán)益。

    （本篇由證券市場法律人士臧小麗供稿）

    免責聲明：本文僅為投資者教育之目的而發(fā)布，不構(gòu)成投資建議。投資者據(jù)此操作，風(fēng)險自擔。深圳證券交易所力求本文所涉信息準確可靠，但并不對其準確性、完整性和及時性做出任何保證，對因使用本文引發(fā)的損失不承擔責任

（編輯 張偉）